171
“TRNG TÀI” TRONG SMART CONTRACT VÀ CƠ CH CÔNG NHN VÀ CHO
THI HÀNH THEO CÔNG ƯỚC NEW YORK 1958
Nguyn Th Hoa*
Trn Th Bo Nga **
Dn nhp
Chui khi (Blockchain) đề cp đến các công ngh lưu tr và truyn thông tin cho phép to
thành các s đăng ký được sao chép và phân tán (s cái phân tán), không có cơ quan kim soát
trung tâm, được bo mt nh mt mã và được cu trúc bi các khi theo các mc thi gian1.
Công ngh này xut hin vào năm 2008 vi đồng tin Bit-coin2. Công ngh này có nhiu ưu
đim và ba loi công dng sau: Chc năng đầu tiên ca chui khi là chuyn tài sn (tin đin
t, c phiếu, v.v.) bng Bitcoin; cách s dng th hai là s đăng ký giúp truy tìm hàng hóa hoc
tài sn và chng minh s tn ti, ngun gc ca chúng vào mt ngày nht định; cách s dng
phc tp th ba là hp đồng thông minh (smart contract), mt chương trình t động thc hin
đã được các bên liên quan xác thc trước. Li ích ca chui khi đáng được chú ý vì d liu
được lưu tr và trao đổi an toàn đồng thi kết hp tim năng t động hóa quy trình; bt k mc
nhp nào trên chui khi đều được đánh du thi gian và có kh năng to thành bng chng bt
biến v thông tin đã nhp.3 Đối mt vi s phát trin ca công ngh này, Olivier Lasmoles ch
ra rng “công ngh này đang cách mng hóa tt c các h thng giao dch và lung thông tin,
điu tương t cũng xy ra đối vi lĩnh vc pháp lut vì chui khi có nhiu li thế v kinh tế
và pháp lý nhưng s nhanh chóng gp phi nhng khó khăn liên quan đến vic xây dng các
quy định điu chnh pháp lý cn thiết.4
Ti Vit Nam, liên quan đến blockchain, ti Quyết định s 2117/QĐ-TTg ngày
16/12/2020 ca Th tướng Chính ph công b Danh mc công ngh ưu tiên nghiên cu, phát
trin và ng dng phc v tích cc tham gia cuc cách mng công nghip ln th tư ti Vit
Nam ti đim d khon 1 Điu 1 ch rõ rng Blockchain là mt trong nhng công ngh k thut
s ưu tiên phát trin. Ngoài ra, trong trường hp các chui khi được s dng cho các hp đồng
thông minh, thì ng dng này không phi chu bt k s cm đoán hoc hn chế nào v mt
pháp lý trong ng dng. Hin nay, hp đồng thông minh đang được ng dng vào rt nhiu
lĩnh vc khác nhau như trong giao dch tin o; trong qun lý nhân s v vic thanh toán tin
lương; kim soát quyn s hu; bi thường vic vi phm bn quyn; x lý thanh toán mt mã,
bo mt và chng s can thip ca bên th ba…5. Vi vic ng dng đa dng ca hp đồng
thông minh thì trong quá trình thc hin cũng không tránh khi các tranh chp, nên trên thc tế
đã có mt s cơ chế gii quyết tranh chp không khác gì th tc trng tài đã được xây dng để
phc v cho hot động ng dng hp đồng thông minh. Do đó, bài viết này s đi vào nghiên
* Tiến sĩ Lut hc, Ging viên khoa Lut Quc tế, Trường Đại hc Lut TP. HCM, Email:
nthoa@hcmulaw.edu.vn
** Thc sĩ Lut hc, Ging viên khoa Lut Quc tế, Trường Đại hc Lut TP. HCM.
1 Rapport n° 1092 - Rapport de Mme Valéria Faure-Muntian, MM. Claude de Ganay et Ronan Le Gleut établi au
nom de l’Office parlementaire d'évaluation des choix scientifiques et technologiques, sur les enjeux
technologiques des blockchains (chaînes de blocs), juin 2018, p.13, https://www.assemblee-
nationale.fr/dyn/15/rapports/ots/l15b1092_rapport-information.pdf, accès le 21.03.2022.
2 https://bitcoin.org/fr/vous-devez-savoir, truy cp ngày 09/02/2023.
3 C.F. Plisson, “la blockhain, un bouleversement économique, juridique voire sociétale” (2017), 54 I2D -
Information, données & documents 20, 21.
4 O.Lasmoles, “la difficile appréhension des blockchains par le droit”, (2018) De Boeck Supérieur 453, 455.
5 Nguyn Trung Kiên, “Tng quan ng dng công ngh blockchain đối vi các ngành/ngh”,
https://aita.gov.vn/tong-quan-ung-dung-cua-cong-nghe-blockchain-doi-voi-cac-nganhnghe, truy cp ngày
08/02/2023.
172
cu cơ chế gii quyết tranh chp bng trng tài trong hp đồng thông minh và kh năng thi
hành kết qu gii quyết tranh chp đó theo Công ước New York 1958 v công nhn và cho thi
hành phán quyết trng tài nước ngoài (sau đây gi tt là Công ước New York 1958). Tuy nhiên,
trước khi đi vào nghiên cu v cơ chế trng tài trong smart contract thì cn phi hiu smart
contract được vn hành như thế nào?
1. Cơ chế vn hành ca smart contract
Ban đầu, nhà khoa hc máy tính Nick Szabo6 định nghĩa rng "hp đồng thông minh là
mt giao thc ca giao dch được s hóa để thc hin các điu khon ca hp đồng". Sau đó
mt định nghĩa mi xut hin: “hp đồng thông minh là "mt tp hp các li ha c th dng
k thut s bao gm các giao thc mà các bên trong hp đồng cam kết thc hin li ha ca
h”.7
Liên quan đến xác định hp đồng thông minh vi tư cách là hp đồng ràng buc v mt
pháp lý, trong nghiên cu ca mình, Lennart Ante8 đã ch ra rng có th phân bit các mc độ
khác nhau: hp đồng thông minh có th là (i) mt mã máy tính đơn gin không đại din cho bt
k hp đồng pháp lý nào mà ch thc thi logic được xác định trước; (ii) mã thông tin có các
thuc tính nht định ca ngôn ng pháp lý, tc là mt chương trình có logic được xác định
trước da trên các cu trúc pháp lý s hành động theo mt cách nht định; hoc (iii) vic thc
hin (mt phn hp đồng) thông qua mã thông tin trong đó mã ging vi các quy tc ca ngôn
ng pháp lý. Ngoài ra, cũng có gii thích rng “hp đồng thông minh không phi là hp đồng
pháp lý, mà ch đơn gin là mã tin hc. C th, hp đồng thông minh là các chương trình độc
lp, sau khi được lp trình, s t động thc hin các điu kin được xác định trước” 9.
Để có th t động thc hin các điu kin được xác định trước thì hp đồng thông minh
được thiết lp theo cu trúc “if…then” (nếu…thì). Ví d như để tiến hành pht vi phm do tr
hn thc thi hp đồng thì hp đồng thông minh có th thiết kế theo hướng nếu s kin tr hn
trong vic thi hành hp đồng xy ra thì cơ chế pht vi phm s t động kích hot10 - ví d nếu
các bên đã tho thun pht 8% giá tr nghĩa v b vi phm thì hp đồng thông minh s t động
chuyn tin mà các bên đã d định đóng pht cho bên b hi.
Mc dù hp đồng thông minh được thiết lp trên nn tng Blockchain được xem là khá
an toàn. Tuy nhiên, sai sót vn có th xy ra và trên thc tế đã xy ra tình hung đó. Ví d như,
năm 2016, The DAO (t chc độc lp vn hành như mt qu đầu tư t động hoá v blockchain
Ethereum) đã phát hành các đồng tin o để trao đổi thông qua hp đồng thông minh. Bt chp
vic kim tra đã được tiến hành trước bi nhng người xây dng hp đồng thông minh ca
DAO, mt người tham gia giao dch đã phát hin ra mt li mã hoá và đã ly đi các đồng tin
o (ethers) vi tng tr giá 50 triu đô la M11. Ngoài li v h thng nêu trên, khi thiết lp hp
đồng thông minh thì có th cn đến thông tin được cung cp t bên th ba, ví d hp đồng quy
định rng nếu chuyến bay khi hành tr thì khách hàng được nhn bi thường khon A tin.
Khi đó, thông tin v chuyến bay có th được ly t ch th cung cp dch v bay - bên th ba
6 M. Kõlvart, M. Poola, A. Rull, “Smart Contractsin T. Kerikmäe and A. Rull (eds), The Future of Law and
eTechnologies, Springer 2016, p. 133.
7 Lauslahti, Kristian, Mattila, Juri & Seppälä, Timo. “Smart Contracts – How will Blockchain Technology Affect
Contractual Practices?”, ETLA Reports No 68, 2017, p. 3, https://pub.etla.fi/ETLA-Raportit-Reports-68.pdf, truy
cp ngày 09/02/2023.
8 L. Ante, “Smart Contracts on the Blockchain - A Bibliometric Analysis and Review”, BRL Working Paper Series
No. 10, p.5:
file:///Users/macbook/Downloads/SmartContractsontheBlockchainABibliometricAnalysisandReviewWorkingPa
perV2.pdf; truy cp ngày 07/02/2023.
9 F. Gillioz, “Du contrat intelligent au contrat juridique intelligent”, Dalloz IP/IT 2019, p.16.
10 C. Vaysse, “La blockchain et le smart contract au service du formalisme du contrat administratif… les acheteurs
publics sur la sellette ?”, Réf : LPA 12 janv. 2021, n° 158e6, p. 9
11 Rodrigues Usha, “Law and the Blockchain”, Iowa Law Review, vol. 104, 2018, p.704.
173
và trong trường hp thông tin này không chính xác cũng có th dn đến hp đồng thông minh
t động thc hin mt cách không phù hp vi ý chí ca các bên; hoc khi mã hoá hp đồng
thì ch thhoá không có kiến thc pháp lý dn đến chuyn ti không đúng ý chí ca các
bên vào trong các mã ca hp đồng thông minh dn đến vic hp đồng không được thc hin
hoc thc hin không đúng vi ý chí ca các bên12
Nhng ví d như trên cho thy vic xy ra li trong quá trình xây dng và ng dng
hp đồng thông minh là không th tránh khi. Khi đó, tranh chp gia các bên có th ny sinh
và cn đến mt cơ chế gii quyết tranh chp phù hp.
2. Cơ chế gii quyết tranh chp bng trng tài trong ng dng smart contract
Biết được kh năng xy ra các li trong quá trình vn hành smart contract, Nakamoto
đã xây dng lên mt cơ chế gii quyết tranh chp gi là “cơ chế ký qu/escrow mechanism”13.
Ví d trong hp đồng mua bán tin o, người mua có th, thay vì trc tiếp thanh toán cho người
bán, chuyn tin “ký qu” cho mt bên th ba. Nếu không có tranh chp phát sinh đối vi hp
đồng mua bán thì tin được gi trong qu s được m khoá để chuyn cho bên bán. Trái li,
nếu có tranh chp xy ra, thì ch th cung cp dch v “ký qu” s quyết định cui cùng là tin
được chuyn cho bên bán hay không14. Đương nhiên là trong tình hung này thì c người
bán và người mua đều phi tin tưởng vào bên th ba rng ch th này s không ăn cp tin ca
h hoc s không có s thông đồng vi mt trong hai bên.
Ngoài ra, trong h thng “bitcoin”, cơ chế ký qu này được thay bng cơ chế “the multi-
signature address/địa ch đa ch ký”.15 Theo đó, h thng này v cơ bn hot động ging như
mt khóa có hai l khóa; nó ch có th được m nếu s dng hai khoá. Hai bên tham gia giao
dch có th s dng thiết b này để lưu tr tin (ví d: thanh toán cho giá bán mt s hàng hóa),
cho đến khi các nghĩa v phát sinh t giao dch đó được thc hin. C hai bên đều được cung
cp mt khóa k thut s cho địa ch; nếu không có tranh chp phát sinh, h có th s dng hai
chìa khóa để m khóa tin, cùng nhau xác định đim đến cui cùng ca chúng (thường là địa
ch ca người bán). Tuy nhiên, trong trường hp có tranh chp, không bên nào có th t mình
truy cp vào các đồng tin, nhưng mt trong hai bên có th yêu cu mt ch th phân x tư
nhân xem xét các tình tiết ca v vic và xác định ai trong s hai bên tranh chp được hưởng
các khon tin đang tranh chp. Nhng gì mà người phân x được yêu cu tiến hành là mt
hình thc cơ bn ca trng tài, đánh giá các tình tiết ca v vic và xác định bên nào s thng
thế. Người phân x này được cung cp khóa th ba; do đó, không ging như nhà cung cp dch
v ký qu, người đó không có quyn truy cp đơn phương vào các đồng tin đang tranh chp
(ch có th được thu thp nếu hai khóa cùng được s dng). Tuy nhiên, người phân xth
cung cp chìa khóa ca mình cho bên thng kin, do đó đảm bo rng bên tranh chp có quyn
nhn tin (người hin s có hai trong s ba chìa khóa) s thc s nhn được chúng. Vì vy, mt
địa ch đa ch ký cho phép các bên tư nhân thiết lp mt th tc gii quyết tranh chp có kh
năng thc thi các kết qu ca th tc này mt cách hiu qu.
T nhng cơ chế gii quyết tranh chp nêu trên chúng ta thy đều có s can thip ca
bên th ba - độc lp và khách quan để gii quyết tranh chp cho các ch th liên quan nên có
th thy các cơ chế này khá tương đồng vi th tc trng tài. C th, liên quan đến th tc gii
quyết tranh chp bng trng tài thì chúng ta không còn l lm rng “trng tài là mt th tc mà
thông qua đó các bên đồng ý đưa tranh chp ca mình đến mt ch th không phi mang quyn
lc nhà nước được la chn bi các bên để đưa ra mt quyết định gii quyết tranh chp có hiu
12 C. Müller, “Les "Smart Contracts" en droit des obligations suisse” in, Carron/Müller (eds), Blockchain et Smart
Contracts, 3e journée des droits de la consommation et de la distribution, Bâle/Neuchâtel, 2018, pp. 51-114.
13 Pietro Ortolani, "The impact of blockchain technologies and smart contracts on dispute resolution: arbitration
and court litigation at the crossroads", Unif. L. Rev., Vol. 24, 2019, 430–448.
14 Ibid.
15 Ibid.
174
lc rng buc các bên phù hp vi th tc xét x mt cách trung lp có trao cho mi bên cơ hi
được trình bày quan đim ca mình”16. Vy câu hi đặt ra là quyết định trng tài trong ng
dng smart contract nêu trên có được công nhn và cho thi hành theo Công ước New York 1958
hay không?
3. Vn đề công nhn và cho thi hành phán quyết trng tài trong ng dng smart
contract theo Công ước New York 1958
Liên quan đến vic thi hành phán mt phán quyết trng tài theo Công ước New York
1958 thì t Điu 5 ca Công ước có th suy lun các điu kin cơ bn để phán quyết trng tài
được công nhn đó là cn phi có tho thun trng tài có hiu lc, th tc trng tài phi phù
hp vi pháp lut do các bên la chn hoc lut ca địa đim trng tài nếu không có s la
chn lut áp dng ca các bên, đối tượng gii quyết tranh chp được phép đưa ra gii quyết
bng trng tài theo quy định ca nước thi hành và phán quyết trng tài không vi phm trt t
cng cng ca nước thi hành.
Xác định hiu lc ca tho thun trng tài. Như chúng ta đã biết thì điu kin đầu
tiên để xem xét mt th tc trng tài hp pháp là vic xác định s tn ti và tính hp pháp ca
tho thun trng tài gia các bên tranh chp. Tuy nhiên, khi ng dng smart contract trong môi
trường mng thì các ch th liên quan thường là n danh17 nên rt khó để xác định các ch th
liên quan khi xác lp tho thun trng tài có đầy đủ năng lc hành vi dân s hay không để
th xác định hiu lc ca tho thun trng tài. Tuy nhiên, trong tương lai, vi s phát trin ca
khoa hc công ngh thì các bên có th s dng dch v xác thc định danh đin t theo đó các
bên s được chng thc là có đầy đủ năng lc khi tham gia giao dch. Ti Vit Nam, thì Chính
ph Vit Nam cũng đã ban hàng Ngh định s 59/2022/NĐ-CP ngày 05/09/2022 quy định v
định danh và xác thc đin t để phc v cho các giao dch đin t trong đó Điu 3 có quy định
Xác thc đin t” là hot động xác nhn, khng định thông tin gn vi ch th danh tính đin
t thông qua vic khai thác, đối chiếu thông tin ca ch th danh tính đin t đó trong Cơ s
d liu quc gia v dân cư, Cơ s d liu căn cước công dân, Cơ s d liu quc gia v xut
nhp cnh, cơ s d liu khác và h thng định danh và xác thc đin t hoc xác thc tài
khon định danh đin t do h thng định danh và xác thc đin t to lp qua t chc cung
cp dch v xác thc đin t để khng định giá tr s dng ca tài khon định danh đin t đó
(khon 8); và “Yếu t xác thc là các thông tin ch th danh tính đin t s dng hoc s hu”
(khon 9). Khi đó, vic xác định năng lc ca các ch th liên quan có th được khc phc.
Hơn na, khó khăn trong vic xác định danh tính các bên không phi là không th khc phc
được vì các bên tham gia giao dch hoàn toàn có th t công b danh tính hoc xác định đanh
tính trước khi tham gia giao dch để đảm bo quyn li cho mình v sau.
Xác định địa đim trng tài. Công ước New York 1958 áp dng cho vic công nhn
và cho thi hành phán quyết trng tài nước ngoài. Tuy nhiên, trong lĩnh vc ng dng blockchain
và smart contract thì được hiu rng các ch th liên quan đều được núp sau mt “tên gi” hoc
không định danh và các giao dch din ra trên môi trường mng nên rt khó để xác định phán
quyết trng tài nêu trên có địa đim đầu đểc định trng tài là nước ngoài hay trong nước;
hoc phán quyết đó có thuc nước thành viên ca Công ước hay không để có th được hưởng
quy chế công nhn và cho thi hành theo Công ước.18
Do đó, để khc phc tình trng này thì các bên nên tho thun địa đim trng tài và
khng định rng vic phiên x trc tuyến cũng được xem là xét x ti địa đim mà các bên la
chn. Cơ s ca đề xut như vy là vì v nguyên tc ti khon 8 Điu 3 Lut TTTM cho phép
16 Gary Born, International arbitration: law and practice, Kluwer Law International BV, 2012, phn [A].
17 Géraldine Goffaux Callebaut,Blockchain et marché de l'art”, AJ contrat 2019, p.324.
18 Ritika Bansal, “Enforcement of awards from Blockchain arbitration in India”, Kluwer Arbitration Blog,
https://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2019/08/21/enforceability-of-awards-from-blockchain-arbitrations-
in-india/, truy cp ngày 08/02/2023.
175
các bên được la chn địa đim gii quyết tranh chp và ch khi không có s la chn ca các
bên thì vic xác định địa đim theo lut mi được áp dng. T có có th suy lun rng pháp
lut ca chúng ta không cm vic các bên hay t chc trng tài quy định v cơ chế xác định địa
đim trng tài. Hoc xét v khía cnh pháp lut nước ngoài thì Lut ca Anh có th là mt ví
d theo đó Điu 3 Lut Trng tài ca Anh quy định địa đim trng tài là “địa đim v mt pháp
được ch định bi các bên; hoc bi cơ quan, ch th do các bên tho thun; hoc bi hi
đồng trng tài do các bên trao quyn hoc nếu không có s trao quyn ca các bên thì Hi
đồng trng tài s quyết định da trên các yếu t liên quan đến tho thun trng tài”. Ni dung
trên cũng cho thy Lut ca Anh cho phép các bên được la chn địa đim trng tài và địa đim
này là địa đim v mt pháp lý mà không quan trng phiên x thc tế din ra ti v trí địa lý
nào. Quy định này rt phù hp vi cơ chế gii quyết tranh chp trc tuyến ca h thng smart
contract.
V hình thc ca phán quyết. Ngoài ra, theo Công ước New York 1958 thì mun công
nhn phán quyết trng tài thì ti Điu 4 quy định các bên phi cung cp được bn chp ca
phán quyết trng tài được hp pháp hoá lãnh s. Xét v khía cnh này thì có th có câu hi đặt
ra là phán quyết trng trong smart contract có kh năng được chng minh s tn ti hp pháp
theo yêu cu ca Công ước hay không? V vn đề này thì vic phán quyết trng tài không được
lp bng văn bn cũng không phi là vn đề khó khăn quá ln mà không th vượt qua. Đin
hình, ti Vit Nam, nếu xét dưới góc độ ca pháp lut Vit Nam v hình thc th hin ca phán
quyết thì Lut Giao dch đin t ti Điu 12 quy định rng “trường hp pháp lut yêu cu thông
tin phi được th hin bng văn bn thì thông đip d liu được xem là đáp ng yêu cu này
nếu thông tin cha trng thông đip d liu đó có th truy cp và s dng để tham chiếu khi
cn thiết”. Do đó, vic phán quyết trng tài được th hin dưới dng thông đip d liu s không
gp khó khăn khi công nhn và cho thi hành. Do đó, v vn đề này thì có quan đim cho rng
“trong tương lai gn, mi phán quyết trng tài, mi quy trình t tng, mi nhim v đều có th
có lưu tr s hoá trong đó có th được xác định, được đánh giá là có hiu lc, được lưu tr
được chia s. Đó chính là tim năng vô b bến ca Blockchain”19.
Ngoài nhng vn đề nêu trên thì th tc trng tài trong smart contract s có kh năng
cao để tho mãn các yêu cu ca phán quyết trng tài như các phán quyết trng tài khác. Vì v
nguyên tc thì th tc trng tài là th tc mang bn cht tư và các bên được trao quyn t do
rt ln để thiết kế th tc trng tài cho phù hp vi nhu cu và tình hung c th ca mình. Do
đó, vic th tc trng tài được tiến hành trc tuyến s không phi là rào cn ln để nh hưởng
đến khía cnh công nhn và cho thi hành. Chính vì vy mà đối vi trng tài theo cách ca smart
contract như được phân tích trên thì người ta không ch quan tâm đến vic công nhn và cho
thi hành nó theo Công ước New York mà quan tâm đến vn đề phát sinh t thc trng t động
được thi hành ca cơ chế trng tài này.
Như đã phân tích trên thì trng tài theo theo cơ chế “ký qu” hay “địa ch đa ch ký”
trong smart contract có th t thi hành theo cơ chế “nếu…thì” ca smart contract. Khi đó, s
can thip hay kim soát ca ch th th tưcơ quan nhà nước trn khó khăn. Điu này s
nh hưởng đến vic bo v quyn ca bên có nghĩa v thi hành phán quyết.20 Do đó, mun kim
soát hot động trng tài trong lĩnh vc smart contract nêu trên thì nhà nước cn có s can thip
c bng công ngh. Bên cnh đó, trong thi gian ch đợi s can thip ca công ngh thì các bên
có th t bo v mình bng cách t tho thun v hoãn thi hành smart contract trong thi gian
ch đợi công nhn và cho thi hành. Ví d, v vic hoãn thi hành smart contract, có nghiên cu
19 Mauricio Duarte, “Could Blockchain help the recognition of international arbitration awards?”, Kluwer
Arbitration Blog, https://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2018/04/20/blockchain-help-recognition-
international-arbitration-awards/, truy cp ngày 09/02/2023.
20 Pietro Ortolani, "The impact of blockchain technologies and smart contracts on dispute resolution: arbitration
and court litigation at the crossroads", Unif. L. Rev., Vol. 24, 2019, 430–448.