Đề tài : Bình luận các quy định của Luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh

Chia sẻ: Nguyễn Thừa Toán | Ngày: | Loại File: DOCX | Số trang:18

Thêm vào BST

Báo xấu

276
lượt xem 94
download

Download Vui lòng tải xuống để xem tài liệu đầy đủ

Luâṭ doanh nghiêp̣ năm 2005 đã có nhưñ g quy điṇ h kha ́ cu ̣ thê ̉ va ̀ ro ̃ raǹ g về công ty hơp̣ danh. Tuy nhiên, cać quy điṇ h về công ty hơp̣ danh theo Luâṭ doanh nghiêp̣ 2005 va ̀ cać văn ban̉ hươń g dâñ hiêṇ taị chi ̉ như môṭ sư ̣ giơí thiêụ chung chung về loaị hiǹ h doanh nghiêp̣ naỳ , rât́ khó aṕ duṇ g vaò thưc̣ tiêñ , không thu hut́ sư ̣ quan tâm cuả cać chu ̉ đâù tư.

Chủ đề:

Bình luận(0) Đăng nhập để gửi bình luận!

Lưu

Nội dung Text: Đề tài : Bình luận các quy định của Luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh

LỜI MỞ ĐÂU ̀ Luât doanh nghiêp năm 2005 đã có những quy đinh khá cụ thể và rõ rang về ̣ ̣ ̣ ̀ công ty hợp danh. Tuy nhiên, cac quy đinh về công ty hợp danh theo Luât ́ ̣ ̣ doanh nghiêp 2005 và cac văn ban hướng dân hiên tai chỉ như môt sự giới thiêu ̣ ́ ̉ ̃ ̣̣ ̣ ̣ chung chung về loai hinh doanh nghiêp nay, rât khó ap dung vao thực tiên, ̣̀ ̣ ̀ ́ ́ ̣ ̀ ̃ không thu hut sự quan tâm cua cac chủ đâu tư. Măt khac, nhân thức về mô hinh ́ ̉ ́ ̀ ̣ ́ ̣ ̀ công ty nay cung chưa phổ biên và chưa thông nhât tai Viêt Nam. Thực tế nay ̀ ̃ ́ ́ ̣́ ̣ ̀ đoi hoi hướng tới ôn đinh những quy đinh cua phap luât về công ty hợp danh ̀ ̉ ̉ ̣ ̣ ̉ ́ ̣ noi riêng cung như về cac loai hinh doanh nghiêp noi chung, từ đó nâng cao ́ ̃ ́ ̣̀ ̣ ́ nhân thức cua xã hôi về mô hinh công ty hợp danh được nâng cao hơn thi ̀ viêc ̣ ̉ ̣ ̀ ̣ lựa chon mô hinh kinh doanh nay cung được chú ý hơn. ̣ ̀ ̀ ̃ Chinh vì lí do đó em đã manh dan lựa chon đề tai “Binh luân cac quy đinh ́ ̣ ̣ ̣ ̀ ̀ ̣ ́ ̣ cua Luât doanh nghiêp (2005) về công ty hợp danh”. Do kiên thức con han chê, ̉ ̣ ̣ ́ ̀ ̣ ́ khả năng đao sâu nghiên cứu vân đề con chưa sâu nên bai lam không thể tranh ̀ ́ ̀ ̀̀ ́ khoi những thiêu xot. Vì vây em kinh mong thây cô chinh sửa để bai lam đ ược ̉ ́ ́ ̣ ́ ̀ ̉ ̀̀ hoan thiên hơn. ̀ ̣ Em xin chân thanh cam ơn! ̀ ̉ 1
̀ ̣ ́ ̣ ̉ ̣ ̣ I. BINH LUÂN CAC QUY ĐINH CUA LUÂT DOANH NGHIÊP (2005) VỀ CÔNG TY HỢP DANH. 1. Khai niêm công ty hợp danh ́ ̣ Theo Luât doanh nghiêp năm 2005 quan niêm về công ty hợp danh ở nước ̣ ̣ ̣ ta hiên nay có môt số điêm khac với cach hiêu truyên thông về công ty h ợp ̣ ̣ ̉ ́ ́ ̉ ̀ ́ danh nhưng vân dựa trên cơ sở tiêp thu có chon loc mô hinh công ty h ợp danh ̃ ́ ̣ ̣ ̀ ở môt số nước trên thế giới. Khoan 1 Điêu 130 Luât doanh nghiêp năm 2005 ̣ ̉ ̀ ̣ ̣ quy đinh công ty hợp danh là doanh nghiêp trong đo: ̣ ̣ ́ Phai có it nhât hai thanh viên là chủ sở hữu chung cua công ty, cung nhau ̉ ́ ́ ̀ ̉ ̀ - kinh doanh dưới môt tên chung (sau đây goi là thanh viên hợp danh); ngoai cac ̣ ̣ ̀ ̀́ thanh viên hợp danh có thể có thanh viên gop vôn; ̀ ̀ ́ ́ Thanh viên hợp danh phai là cá nhân, chiu trach nhiêm băng toan bộ tai ̀ ̉ ̣ ́ ̣ ̀ ̀ ̀ - san cua minh về cac nghia vụ cua công ty. ̉ ̉ ̀ ́ ̃ ̉ Thanh viên gop vôn chiu trach nhiêm về cac khoan nợ cua công ty trong ̀ ́ ́ ̣ ́ ̣ ́ ̉ ̉ - pham vi số vôn đã gop vao công ty. ̣ ́ ́ ̀ Theo quy đinh trên thì có thể đinh nghia công ty hợp danh là môt loai hinh ̣ ̣ ̃ ̣ ̣̀ doanh nghiêp trong đó có it nhât hai thanh viên hợp danh là cá nhân cung nhau ̣ ́ ́ ̀ ̀ liên đới chiu trach nhiêm vô han với moi hoat đông cua công ty. Ngoai thanh ̣ ́ ̣ ̣ ̣ ̣ ̣ ̉ ̀ ̀ viên hợp danh có thể có thanh viên gop vôn chiu trach nhiêm h ữu han trong ̀ ́ ́ ̣ ́ ̣ ̣ pham vi số vôn cam kêt gop vao công ty. ̣ ́ ́ ́ ̀ Như vây, công ty hợp danh phai có it nhât hai thanh viên hợp danh cung liên ̣ ̉ ́ ́ ̀ ̀ đới chiu trach nhiêm vô han về moi khoan nợ cua công ty. Ngoai cac thanh viên ̣ ́ ̣ ̣ ̣ ̉ ̉ ̀́ ̀ hợp danh, công ty hợp danh con có thể có thanh viên gop vôn. Như vây, theo ̀ ̀ ́ ́ ̣ phap luât Viêt Nam, không có sự phân chia rõ rang công ty h ợp danh thông ́ ̣ ̣ ̀ thường hay công ty hợp danh hữu han mà loai hinh công ty nay đêu được gôp ̣ ̣̀ ̀ ̀ ̣ chung vơi tên goi duy nhât là “công ty hợp danh”. ́ ̣ ́ 2
Công ty hợp danh ở Viêt Nam có thể chỉ có môt loai thanh viên duy nhât là ̣ ̣ ̣ ̀ ́ thanh viên hợp danh, trong trường hợp nay phai có tôi thiêu hai thanh viên h ợp ̀ ̀ ̉ ́ ̉ ̀ danh thì công ty hợp danh mới được thanh lâp hợp phap. Ngoai ra, công ty hợp ̀ ̣ ́ ̀ danh có thể bao gôm cả thanh viên hợp danh và thanh viên gop vôn, trường hợp ̀ ̀ ̀ ́ ́ nay phap luât cung chỉ quy đinh số lượng thanh viên hợp danh tôi thiêu là hai ̀ ́ ̣ ̃ ̣ ̀ ́ ̉ thanh viên mà không quy đinh số lượng thanh viên gop vôn. Đăc điêm nay cho ̀ ̣ ̀ ́ ́ ̣ ̉ ̀ thây sự khac biêt giữa phap luât Viêt Nam với phap luât môt số nước trên thế ́ ́ ̣ ́ ̣ ̣ ́ ̣ ̣ giới. Môt số nước, công ty hợp danh chỉ được hiêu là hợp danh thông th ường ̣ ̉ (hợp danh tuyêt đôi), tức là loai hinh công ty mà chỉ có môt loai thanh viên là ̣ ́ ̣̀ ̣ ̣ ̀ thanh viên hợp danh và cac thanh viên hợp danh nay đêu chiu chung môt chế độ ̀ ́ ̀ ̀ ̀ ̣ ̣ trach nhiêm vô han về cac nghia vụ cua công ty. Ngay môt số nước Đông Nam ́ ̣ ̣ ́ ̃ ̉ ̣ A, công ty hợp danh được chia rõ rang lam hai loai: môt la, công ty hợp danh ́ ̀ ̀ ̣ ̣̀ trong đó tât cả cac thanh viên chiu trach nhiêm vô han (hợp danh thông ́ ́ ̀ ̣ ́ ̣ ̣ thường ); hai la, công ty hợp danh hữu han- công ty bao gôm nh ững thanh viên ̀ ̣ ̀ ̀ chiu trach nhiêm vô han, có quyên quan ly, điêu hanh công ty và thanh viên chiu ̣ ́ ̣ ̣ ̀ ̉ ́ ̀ ̀ ̀ ̣ trach nhiêm hữu han, không có quyên quan ly, điêu hanh công ty. ́ ̣ ̣ ̀ ̉ ́ ̀ ̀ Luât doanh nghiêp năm 2005 cua Viêt Nam gôp hai loai hinh công ty hợp ̣ ̣ ̉ ̣ ̣ ̣̀ danh thông thường (hợp danh tuyêt đôi ) và công ty hợp danh hữu han lam môt ̣ ́ ̣̀ ̣ với tên goi chung là công ty hợp danh. ̣ Như vây, có thể thây khai niêm công ty hợp danh theo Luât doanh nghiêp ̣ ́ ́ ̣ ̣ ̣ năm 2005 cua Viêt Nam có nôi ham cua khai niêm công ty đôi nhân theo phap ̉ ̣ ̣ ̀ ̉ ́ ̣ ́ ́ luât cac nước. Với quy đinh về công ty hợp danh, Luât doanh nghiêp năm 2005 ̣́ ̣ ̣ ̣ đã ghi nhân sự tôn tai cua cac công ty đôi nhân ở Viêt Nam. ̣ ̣̀̉ ́ ́ ̣ 2. Quy chế thanh viên ̀ a. Thanh viên hợp danh: ̀ Điêu kiên để trở thanh thanh viên hợp danh ̀ ̣ ̀ ̀ • 3
Theo quy đinh tai điêm b khoan 1 Điêu 130 Luât doanh nghiêp thì công ty ̣ ̣ ̉ ̉ ̀ ̣ ̣ hơp danh phai có it nhât hai thanh viên hợp danh. ̣ ̉ ́ ́ ̀ Như vây, thanh viên hợp danh cua công ty hợp danh theo phap luât Viêt ̣ ̀ ̉ ́ ̣ ̣ Nam chỉ có thể là cá nhân. Điêu nay khac với quy đinh cua môt số nước như ̀ ̀ ́ ̣ ̉ ̣ Anh, Phap, Mĩ thì thanh viên hợp danh có thể là cá nhân hoăc phap nhân. ́ ̀ ̣ ́ Theo Nghị đinh số 03/NĐ- CP ngay 3/2/2000 hướng dân thi hanh môt số ̣ ̀ ̃ ̀ ̣ điêu cua Luât doanh nghiêp (1999) thì thanh viên hợp danh không những phai ̀ ̉ ̣ ̣ ̀ ̉ là cá nhân mà con phai có trinh độ chuyên môn và uy tin nghề nghiêp. ̀ ̉ ̀ ́ ̣ Nhưng hiên nay, theo Luât doanh nghiêp (2005) chỉ đoi hoi thanh viên hợp ̣ ̣ ̣ ̀ ̉ ̀ danh là cá nhân, không nhât thiêt phai có trinh độ chuyên môn, uy tin nghề ́ ́ ̉ ̀ ́ nghiêp. Tuy nhiên đôi với môt số nganh nghề nhât đinh thì phap luât cung đoi ̣ ́ ̣ ̀ ̣́ ́ ̣ ̃ ̀ hoi thanh viên hợp danh phai có chứng chi, có băng câp và uy tin nhât đinh mới ̉ ̀ ̉ ̉ ̀ ́ ́ ̣́ được quyên thanh lâp công ty hợp danh, như: linh vực tư vân phap li, kham ̀ ̀ ̣ ̃ ́ ́́ ́ chữa bênh… ̣ Xuât phat từ vai trò quan trong cua thanh viên hợp danh đôi với công ty hợp ́ ́ ̣ ̉ ̀ ́ danh cung với chế độ trach nhiêm vô han cua loai thanh viên nay, Điêu 133 ̀ ́ ̣ ̣ ̉ ̣ ̀ ̀ ̀ Luât doanh nghiêp năm 2005 đã quy đinh môt số han chế đôi với quyên cua ̣ ̣ ̣ ̣ ̣ ́ ̀ ̉ thanh viên hợp danh: ̀ “1. Thanh viên hợp danh không được lam chủ doanh nghiêp tư nhân hoăc ̀ ̀ ̣ ̣ thanh viên hợp danh cua công ty khac, trừ trường hợp được sự nhât trí cua ̀ ̉ ́ ́ ̉ ́ ̀ ̀ ̣ cac thanh viên con lai. 2. Thanh viên hợp danh không được quyên nhân danh cá nhân hoăc nhân ̀ ̀ ̣ danh người khac thực hiên kinh doanh cung nganh, nghề kinh doanh cua công ́ ̣ ̀ ̀ ̉ ty đó để tư lợi hoăc phuc vụ lợi ich cua tổ chức, cá nhân khac. ̣ ̣ ́ ̉ ́ 3. Thanh viên hợp danh không được quyên chuyên môt phân hoăc toan bộ ̀ ̀ ̉ ̣ ̀ ̣ ̀ phân vôn gop cua minh tai công ty cho người khac nêu không được sự châp ̀ ́ ́ ̉ ̀ ̣ ́ ́ ́ thuân cua cac thanh viên hợp danh con lai.” ̣ ̉ ́ ̀ ̀ ̣ 4
Về chế độ chiu trach nhiêm ̣ ́ ̣ • ̣ ̣ ̉ ̉ ̀ ̣ ̣ Theo quy đinh tai điêm b khoan 1 Điêu 130 Luât doanh nghiêp năm 2005, thanh viên hợp danh phai là cá nhân, chiu trach nhiêm băng toan bộ tai san cua ̀ ̉ ̣ ́ ̣ ̀ ̀ ̀̉ ̉ minh về cac nghia vụ cua công ty. Trach nhiêm tai san cua cac thanh viên hợp ̀ ́ ̃ ̉ ́ ̣ ̀̉ ̉ ́ ̀ danh đôi với cac nghia vụ cua công ty là trach nhiêm vô han và liên đới. Chủ nợ ́ ́ ̃ ̉ ́ ̣ ̣ có quyên yêu câu bât kì thanh viên hợp danh nao thanh toan cac khoan nợ cua ̀ ̀ ́ ̀ ̀ ́ ́ ̉ ̉ công ty đôi với chủ nợ. Măt khac, cac thanh viên hợp danh phai băng toan bộ ́ ̣ ́ ́ ̀ ̉ ̀ ̀ tai san cua minh (tai san đâu tư vao kinh doanh và tai san dân sự) chiu trach ̀̉ ̉ ̀ ̀̉ ̀ ̀ ̀̉ ̣ ́ nhiêm về cac nghia vụ cua công ty. ̣ ́ ̃ ̉ Ngay cả khi đã châm dứt tư cach thanh viên công ty hợp danh thi ̀ trong th ời ́ ́ ̀ han hai năm, thanh viên hợp danh vân phai liên đới chiu trach nhiêm băng toan ̣ ̀ ̃ ̉ ̣ ́ ̣ ̀ ̀ bộ tai san cua minh đôi với cac khoan nợ cua công ty đã phat sinh trước ngay ̀̉ ̉ ̀ ́ ́ ̉ ̉ ́ ̀ châm dứt tư cach thanh viên ( khoan 5 Điêu 138 Luât doanh nghiêp năm 2005). ́ ́ ̀ ̉ ̀ ̣ ̣ Tư cach thanh viên công ty cua thanh viên hợp danh châm dứt trong cac trường ́ ̀ ̉ ̀ ́ ́ hợp sau đây: Thanh viên chêt hoăc bị Toa an tuyên bố là đã chêt, mât tich, bị han chế ̀ ́ ̣ ̀́ ́ ́́ ̣ - hoăc mât năng lực hanh vi dân sự. ̣ ́ ̀ Tự nguyên rut khoi công ty hoăc bị khai trừ khoi công ty. Khi tự nguyên ̣ ́ ̉ ̣ ̉ ̣ - rut khoi công ty hoăc bị khai trừ khoi công ty. Trong thời han hai năm kể t ừ ́ ̉ ̣ ̉ ̣ ngay châm dứt tư cach thanh viên, thanh viên hợp danh vân phai liên đới chiu ̀ ́ ́ ̀ ̀ ̃ ̉ ̣ trach nhiêm về cac nghia vụ cua công ty đã phat sinh trước khi đăng ki ́ viêc ́ ̣ ́ ̃ ̉ ́ ̣ châm dứt tư cach thanh viên đó với cơ quan đăng kí kinh doanh. ́ ́ ̀ Theo Điêu 139 Luât doanh nghiêp năm 2005 thì trong quá trinh hoat đông, ̀ ̣ ̣ ̀ ̣ ̣ công ty hợp danh có quyên tiêp nhân thêm thanh viên hợp danh hoăc thanh viên ̀ ́ ̣ ̀ ̣ ̀ gop vôn. Viêc tiêp nhân thêm thanh viên phai được hôi đông thanh viên châp ́ ́ ̣ ́ ̣ ̀ ̉ ̣ ̀ ̀ ́ thuân. Thanh viên hợp danh mới được tiêp nhân vao công ty phai cung liên đ ới ̣ ̀ ́ ̣ ̀ ̉̀ 5
chiu trach nhiêm băng toan bộ tai san cua minh đôi với cac khoan nợ và nghia ̣ ́ ̣ ̀ ̀ ̀̉ ̉ ̀ ́ ́ ̉ ̃ vụ tai san khac cua công ty (trừ trường hợp có thoa thuân khac). ̀̉ ́ ̉ ̉ ̣ ́ Quy đinh cua phap luât về quyên và nghia vụ cua thanh viên hợp danh ̣ ̉ ́ ̣ ̀ ̃ ̉ ̀ • Trong quá trinh hoat đông, cac thanh viên hợp danh được hưởng những ̀ ̣ ̣ ́ ̀ quyên cơ ban, quan trong cua công ty đông thời phai thực hiên nh ững nghia vụ ̀ ̉ ̣ ̉ ̀ ̉ ̣ ̃ tương xứng để bao vệ quyên lợi cua công ty và những người liên quan. Theo ̉ ̀ ̉ Điêu 134 Luât doanh nghiêp năm 2005 quy đinh về quyên và nghia vụ cua ̀ ̣ ̣ ̣ ̀ ̃ ̉ thanh viên hợp danh. Theo đo, thanh viên hợp danh có quyên cơ ban cua môt ̀ ́ ̀ ̀ ̉ ̉ ̣ chủ sở hữu, là người đai diên theo phap luât cua công ty, có thể nhân danh công ̣ ̣ ́ ̣̉ ty kí kêt, thực hiên cac hợp đông mà không cân thông bao trước với cac thanh ́ ̣ ́ ̀ ̀ ́ ́ ̀ viên khac. Như vây, thanh viên hợp danh có quyên đôc lâp trong kha ̉ năng tiên ́ ̣ ̀ ̀ ̣̣ ́ ̀ hanh kinh doanh. Đông thời thanh viên hợp danh phai thực hiên nghia vụ và chiu cac rang ̀ ̀ ̉ ̣ ̃ ̣ ́ ̀ buôc phap lý nhât đinh. Cac thanh viên hợp danh không được nhân danh chinh ̣ ́ ̣́ ́ ̀ ́ minh, tổ chức, cá nhân khac kí những hợp đông liên quan tới linh vực kinh ̀ ́ ̀ ̃ doanh cua công ty. Thanh viên hợp danh muôn chuyên phân vôn gop cua minh ̉ ̀ ́ ̉ ̀ ́ ́ ̉ ̀ ra ngoai phai được sự đông ý cua cac thanh viên khac vì công ty hợp danh là ̀ ̉ ̀ ̉ ́ ̀ ́ công ty đôi nhân, chỉ quan tâm đên yêu tố nhân thân cua thanh viên. ́ ́ ́ ̉ ̀ ̀ ́ ́ b. Thanh viên gop vôn Điêu kiên để trở thanh thanh viên gop vôn ̀ ̣ ̀ ̀ ́ ́ • Công ty hợp danh có thể có thanh viên gop vôn. Thanh viên gop vôn có thể ̀ ́ ́ ̀ ́ ́ là tổ chức hoăc cá nhân. ̣ Như vây, theo quy đinh cua Luât doanh nghiêp (2005) thì công ty hợp danh ̣ ̣ ̉ ̣ ̣ không băt buôc phai có thanh viên gop vôn, thanh viên nay có thể có hoăc ́ ̣ ̉ ̀ ́ ́ ̀ ̀ ̣ ́ không co. 6
Khac với thanh viên hợp danh, thanh viên gop vôn không nhât thiêt phai là ́ ̀ ̀ ́ ́ ́ ́ ̉ cá nhân, cac tổ chức cung có thể trở thanh thanh viên gop vôn trong công ty ́ ̃ ̀ ̀ ́ ́ hợp danh. Không giông với thanh viên hợp danh, Luât doanh nghiêp (2005) không quy ́ ̀ ̣ ̣ đinh môt số han chế đôi với quyên cua thanh viên gop vôn khi muôn trở thanh ̣ ̣ ̣ ́ ̀ ̉ ̀ ́ ́ ́ ̀ thanh viên gop vôn, thanh viên gop vôn không nhât thiêt phai có trinh độ chuyên ̀ ́ ́ ̀ ́ ́ ́ ́ ̉ ̀ môn. Về chế độ chiu trach nhiêm ̣ ́ ̣ • Thanh viên gop vôn chỉ chiu trach nhiêm về cac khoan nợ cua công ty trong ̀ ́ ́ ̣ ́ ̣ ́ ̉ ̉ pham vi số vôn đã gop vao công ty ( điêm c khoan 1 Điêu 130 Luât doanh ̣ ́ ́ ̀ ̉ ̉ ̀ ̣ nghiêp năm 2005). Là thanh viên cua công ty đôi nhân nhưng thanh viên gop ̣ ̀ ̉ ́ ̀ ́ vôn hưởng chế độ trach nhiêm tai san như môt thanh viên cua công ty đôi vôn. ́ ́ ̣ ̀̉ ̣ ̀ ̉ ́ ́ Đây chinh là lí do cơ ban dân đên thanh viên gop vôn có thân phân phap li ́ khac ́ ̉ ̃ ́ ̀ ́ ́ ̣ ́ ́ với thanh viên hợp danh. ̀ Như vây, giới han trach nhiêm cua thanh viên gop vôn trong công ty h ợp ̣ ̣ ́ ̣ ̉ ̀ ́ ́ danh giông với giới han trach nhiêm cua thanh viên công ty trach nhiêm hữu ́ ̣ ́ ̣ ̉ ̀ ́ ̣ han, đó là chiu trach nhiêm trong pham vi số vôn đã cam kêt gop và công ty. ̣ ̣ ́ ̣ ̣ ́ ́ ́ Về giới han trach nhiêm cua thanh viên gop vôn trong công ty hợp danh theo ̣ ́ ̣ ̉ ̀ ́ ́ Luât doanh nghiêp (2005) đang có sự mâu thuân giữa điêm c khoan 1 Điêu 130 ̣ ̣ ̃ ̉ ̉ ̀ với khoan 3 Điêu 131 và khoan 2 Điêu 140. ̉ ̀ ̉ ̀ ̣ ̉ ̉ ̀ ̣ ̣ ̣ ̀ Tai điêm c khoan 1 Điêu 130 Luât doanh nghiêp (2005) quy đinh, thanh viên gop vôn chỉ chiu trach nhiêm về cac khoan nợ cua công ty trong pham vi số vôn ́ ́ ̣ ́ ̣ ́ ̉ ̉ ̣ ́ đã gop vao công ty. Tuy nhiên khoan 3 Điêu 131 Luât doanh nghiêp (2005) lai ́ ̀ ̉ ̀ ̣ ̣ ̣ quy đinh, trường hợp có thanh viên gop vôn kông gop đủ và đung han số vôn đã ̣ ̀ ́ ́ ́ ́ ̣ ́ cam kêt thì số vôn chưa gop đủ được coi là khoan nợ cua thanh viên đó đôi với ́ ́ ́ ̉ ̉ ̀ ́ ̣ ̉ ̉ ̀ ̣ ̣ ̃ ̣́ công ty. Tai điêm a khoan 2 Điêu 140 Luât doanh nghiêp (2005) cung xac đinh, 7
thanh viên gop vôn chiu trach nhiêm về cac khoan nợ và nghia vụ tai san khac ̀ ́ ́ ̣ ́ ̣ ́ ̉ ̃ ̀̉ ́ cua công ty trong pham vi số vôn đã cam kêt gop. ̉ ̣ ́ ́ ́ Như vây, quy đinh về vân đề trach nhiêm cua thanh viên gop vôn tai điêm c ̣ ̣ ́ ́ ̣ ̉ ̀ ́ ́ ̣ ̉ khoan 1 Điêu 130 Luât doanh nghiêp (2005) đã không nhât quan với khoan 3 ̉ ̀ ̣ ̣ ́ ̉ Điêu 131 và điêm a khoan 2 Điêu 140 Luât doanh nghiêp (2005). Khi có sự ̀ ̉ ̉ ̀ ̣ ̣ mâu thuân giữa cac điêu luât như vây cân phai ap dung quy đinh nao cua phap ̃ ́ ̀ ̣ ̣ ̀ ̉́ ̣ ̣ ̀ ̉ ́ luât ( những điêu luât nao được ưu tiên ap dung)? Môt trong cac nguyên tăc ap ̣ ̀ ̣ ̀ ́ ̣ ̣ ́ ́́ dung phap luât là luât riêng, luât chuyên nganh được ưu tiên ap dung, chỉ ̣ ́ ̣ ̣ ̣ ̀ ́ ̣ những gì luât riêng, luât chuyên nganh không quy đinh mới ap dung quy đinh ̣ ̣ ̀ ̣ ́ ̣ ̣ chung cua phap luât. Theo logic đo, quy đinh tai khoan 3 Điêu 131 và điêm a ̉ ́ ̣ ́ ̣ ̣ ̉ ̀ ̉ khoan 2 Điêu 140 Luât doanh nghiêp (2005) là những quy đinh riêng, cụ thể về ̉ ̀ ̣ ̣ ̣ trach nhiêm, nghia vụ cua thanh viên gop vôn cân phai ưu tiên ap dung trước ́ ̣ ̃ ̉ ̀ ́ ́ ̀ ̉ ́ ̣ ̣ ̣ ̉ ̉ ̀ ̣ ̣ ̉ ̣ quy đinh tai điêm c khoan 1 Điêu 130 Luât doanh nghiêp (2005). Điêu 130 Luât doanh nghiêp (2005) là những điêu khoan cụ thể hơn về viêc gop vôn, về quyên ̣ ̀ ̉ ̣ ́ ́ ̀ và nghia vụ cua thanh viên gop vôn nên. ̃ ̉ ̀ ́ ́ c. Quyên và nghia vụ cua thanh viên gop vôn ̀ ̃ ̉ ̀ ́ ́ Bên canh những thuân lợi được hưởng từ chế độ trach nhiêm hữu han, ̣ ̣ ́ ̣ ̣ thanh viên gop vôn bị han chế những quyên cơ ban cua môt thanh viên công ty. ̀ ́ ́ ̣ ̀ ̉ ̉ ̣ ̀ Thanh viên gop vôn không được tham gia quan lí công ty, không đ ược hoat ̀ ́ ́ ̉ ̣ đông kinh doanh nhân danh công ty. Phap luât nhiêu nước con quy đinh nêu ̣ ́ ̣ ̀ ̀ ̣ ́ thanh viên gop vôn hoat đông kinh doanh nhân danh công ty thì sẽ bị mât quyên ̀ ́ ́ ̣ ̣ ́ ̀ chiu trach nhiêm hữu han về cac khoan nợ cua công ty. ̣ ́ ̣ ̣ ́ ̉ ̉ Ngoai đăc điêm trên thì thanh viên gop vôn cung có môt số quyên và nghia ̀ ̣ ̉ ̀ ́ ́ ̃ ̣ ̀ ̃ vụ khac được quy đinh tai Điêu 140 Luât doanh nghiêp năm 2005 như: quyên ́ ̣ ̣ ̀ ̣ ̣ ̀ tham gia hop, thao luân và biêu quyêt tai Hôi đông thanh viên về viêc sửa đôi, ̣ ̉ ̣ ̉ ̣́ ̣ ̀ ̀ ̣ ̉ bổ sung Điêu lệ công ty, sửa đôi, bổ sung cac quyên và nghia vụ cua thanh viên ̀ ̉ ́ ̀ ̃ ̉ ̀ gop vôn, về tổ chức và giai thể lai công ty; được chia lợi nhuân tương ứng tỷ lệ ́ ́ ̉ ̣ ̣ vôn gop, quyên được cung câp cac thông tin về tinh hinh và kêt quả kinh doanh ́ ́ ̀ ́ ́ ̀ ̀ ́ 8
cua công ty…ngoai ra thanh viên gop vôn cung được quyên chuyên nh ượng ̉ ̀ ̀ ́ ́ ̃ ̀ ̉ phân vôn gop cua minh tai công ty cho người khac mà không phai chiu quy chê ́ ̀ ́ ́ ̉ ̀ ̣ ́ ̉ ̣ quan lí khăt khe như đôi với thanh viên hợp danh. ̉ ́ ́ ̀ 3. Tư cach phap lí cua công ty hợp danh ́ ́ ̉ ̣ ̣ ̉ ̀ ̣ ̣ ̀ Theo quy đinh tai khoan 2 Điêu 130 Luât doanh nghiêp 2005 thi: “Công ty hợp danh có tư cach phap nhân kể từ ngay được câp Giây chứng nhân đăng kí ́ ́ ̀ ́ ́ ̣ kinh doanh”. Đăc điêm nay thể hiên điêm mới cua Luât doanh nghiêp (2005) so với Luât ̣ ̉ ̀ ̣ ̉ ̉ ̣ ̣ ̣ doanh nghiêp (1999). Luât doanh nghiêp (1999) không công nhân tư cach phap ̣ ̣ ̣ ̣ ́ ́ nhân cua công ty hợp danh. ̉ Tuy nhiên, viêc thừa nhân công ty hợp danh có tư cach phap nhân, trong khi ̣ ̣ ́ ́ vân quy đinh loai hinh công ty nay có it nhât hai thanh viên hợp danh liên đới ̃ ̣ ̣̀ ̀ ́ ́ ̀ chiu trach nhiêm vô han về moi khoan nợ cua công ty là không nhât quan với ̣ ́ ̣ ̣ ̣ ̉ ̉ ́ ́ quy đinh cua Bộ luât dân sự (2005) về phap nhân. ̣ ̉ ̣ ́ Theo khoan 3 Điêu 84 BLDS (2005) thì phap nhân không những phai có tai ̉ ̀ ́ ̉ ̀ san đôc lâp với cá nhân, tổ chức mà phap nhân con phai tự chiu trach nhiêm ̉ ̣ ̣ ́ ̀ ̉ ̣ ́ ̣ băng tai san đó (tự chiu trach nhiêm băng tai san cua minh). Ngoai ra, khoan 3 ̀ ̀̉ ̣ ́ ̣ ̀ ̀̉ ̉ ̀ ̀ ̉ ̀ ̀ ̣ ̀ ̉ ́ ̣ ́ Điêu 93 BLDS (2005) con quy đinh, thanh viên cua phap nhân không chiu trach nhiêm dân sự thay cho phap nhân đôi với nghia vụ dân sự do phap nhân xac lâp, ̣ ́ ́ ̃ ́ ̣́ thực hiên. ̣ Măc dù công ty hợp danh vân có sự đôc lâp về tai san (tai san cua công ty ̣ ̃ ̣̣ ̀̉ ̀̉ ̉ vân tach bach với tai san cua cac thanh viên công ty), nhưng với những xem xet ̃́ ̣ ̀̉ ̉ ́ ̀ ́ nêu trên đã cho thây, viêc thừa nhân công ty hợp danh có tư cach phap nhân ́ ̣ ̣ ́ ́ trong khi Luât doanh nghiêp (2005) vân quy đinh loai hinh công ty nay co ́ it ̣ ̣ ̃ ̣ ̣̀ ̀ ́ nhât hai thanh viên hợp danh liên đới chiu trach nhiêm vô han về moi khoan n ợ ́ ̀ ̣ ́ ̣ ̣ ̣ ̉ cua công ty là hoan toan không phù hợp với quy đinh tai khoan 3 Điêu 84 cung ̉ ̀ ̀ ̣ ̣ ̉ ̀ ̃ như khoan 3 Điêu 93 BLDS (2005). ̉ ̀ 9
4. Vân đề vôn trong công ty hợp danh ́ ́ Vân đề huy đông vôn trong công ty hợp danh ́ ̣ ́ • Theo khoan 3 Điêu 130 Luât doanh nghiêp (2005) quy đinh: “Công ty hợp ̉ ̀ ̣ ̣ ̣ danh không được phat hanh bât kì loai chứng khoan nao”. ́ ̀ ́ ̣ ́ ̀ Theo quy đinh trên thì công ty hợp danh không được phep phat hanh bât kì ̣ ́ ́ ̀ ́ loai chứng khoan nao. Câu hoi đăt ra ở đây là quy đinh như vây liêu đã hợp lí ̣ ́ ̀ ̉ ̣ ̣ ̣ ̣ chưa và xuât phat từ lí do nao mà phap luât lai quy đinh như vây? ́ ́ ̀ ́ ̣̣ ̣ ̣ Trên thực tế ta thây phat hanh chứng khoan là môt phương thức giup cho ́ ́ ̀ ́ ̣ ́ doanh nghiêp có khả năng huy đông vôn cung như nâng cao tiêm lực và doanh ̣ ̣ ́ ̃ ̀ thu cho doanh nghiêp minh. Thị trường chứng khoan đã trở thanh sân chơi ̣ ̀ ́ ̀ chung, phổ biên cho cac doanh nghiêp cung như cac nhà đâu tư. ́ ́ ̣ ̃ ́ ̀ Theo Luât doanh nghiêp (2005) thì hâu hêt cac doanh nghiêp có tư cach phap ̣ ̣ ̀ ́́ ̣ ́ ́ nhân đêu được phat hanh những loai chứng khoan nhât đinh: công ty cổ phân ̀ ́ ̀ ̣ ́ ̣́ ̀ được phat hanh cac loai chứng khoan để huy đông vôn; công ty trach nhiêm ́ ̀ ́ ̣ ́ ̣ ́ ́ ̣ hữu han môt thanh viên và công ty trach nhiêm hữu han hai thanh viên trở lên ̣ ̣ ̀ ́ ̣ ̣ ̀ chỉ không được phat hanh cổ phân, tức là cac công ty trach nhiêm h ữu han vân ́ ̀ ̀ ́ ́ ̣ ̣ ̃ có thể phat hanh trai phiêu. Như vây, những công ty nay cung nh ư công ty h ợp ́̀ ́ ́ ̣ ̀ ̃ danh đêu có tư cach phap nhân nhưng chỉ có công ty hợp danh là không được ̀ ́ ́ phat hanh bât kì loai chứng khoan nao. Công ty hợp danh chỉ khac cac doanh ́ ̀ ́ ̣ ́ ̀ ́ ́ nghiêp ở điêm cơ ban là chế độ chiu trach nhiêm vô han cua những thanh viên ̣ ̉ ̉ ̣ ́ ̣ ̣ ̉ ̀ hợp danh và tinh chât đong, han chế tiêp nhân thanh viên hợp danh. Nhưng đây ́ ́ ́ ̣ ́ ̣ ̀ không phai là lí do hợp lí để quy đinh cho công ty hợp danh được phat hanh bât ̉ ̣ ́̀ ́ kì loai chứng khoan nao. Chứng khoan có thể là cổ phiêu hoăc trai phiêu. ̣ ́ ̀ ́ ́ ̣ ́ ́ Người mua cổ phiêu là cổ đông, là môt trong những đông chủ sở hữu công ty ́ ̣ ̀ cổ phân, con người mua trai phiêu trở thanh chủ nợ cua công ty, không có ̀ ̀ ́ ́ ̀ ̉ quyên tham gia quan lí công ty, không phai là thanh viên công ty. Do đó viêc ̀ ̉ ̉ ̀ ̣ phat hanh trai phiêu để huy đông vôn cung không anh hưởng đên tinh chât ́ ̀ ́ ́ ̣ ́ ̃ ̉ ́́ ́ đong, han chế tiêp nhân thanh viên cua công ty hợp danh. Hơn nữa, từ goc độ ́ ̣ ́ ̣ ̀ ̉ ́ 10
bao vệ quyên lợi cua những người đâu tư mua trai phiêu thì chế độ chiu trach ̉ ̀ ̉ ̀ ́ ́ ̣ ́ nhiêm liên đới và vô han cua cac thanh viên hợp danh trong công ty cang là môt ̣ ̣ ̉ ́ ̀ ̀ ̣ an toan phap lí để bao vệ quyên,lợi ich chinh đang cua nhà đâu tư. ̀ ́ ̉ ̀ ́ ́ ́ ̉ ̀ Vân đề chuyên nhượng vôn trong công ty hợp danh ́ ̉ ́ • Vân đề chuyên nhượng phân vôn gop cung có sự khac nhau giữa thanh viên ́ ̉ ̀ ́ ́ ̃ ́ ̀ hợp danh và thanh viên gop vôn. Trong công ty hợp danh, phân vôn gop cua ̀ ́ ́ ̀ ́ ́ ̉ thanh viên hợp danh thường găn với nhân thân cua ho, do vây viêc chuyên ̀ ́ ̉ ̣ ̣ ̣ ̉ nhượng loai vôn gop cua thanh viên nay là tương đôi khó khăn. Tuy nhiên, ̣ ́ ́ ̉ ̀ ̀ ́ phap luât vân cho phep thanh viên hợp danh được quyên chuyên nhượng môt ́ ̣ ̃ ́ ̀ ̀ ̉ ̣ phân hoăc toan bộ phân vôn gop cua minh tai công ty nêu được sự châp thuân ̀ ̣ ̀ ̀ ́ ́ ̉ ̀ ̣ ́ ́ ̣ cua cac thanh viên hợp danh con lai ( khoan 3 Điêu 133 Luât doanh nghiêp ̉ ́ ̀ ̀ ̣ ̉ ̀ ̣ ̣ (2005) ). Quy đinh nay là hoan toan phù hợp với tinh chât đôi nhân tương đôi ̣ ̀ ̀ ̀ ́ ́ ́ ́ cua công ty hợp danh Viêt Nam đông thời mở rông quyên tự do kinh doanh, t ự ̉ ̣ ̀ ̣ ̀ do chuyên đôi môi trường đâu tư có lợi hơn cho cac thanh viên hợp danh. Đôi ̉ ̉ ̀ ́ ̀ ́ với phân vôn gop cua thanh viên gop vôn thì được tự do chuyên nhượng vì ̀ ́ ́ ̉ ̀ ́ ́ ̉ viêc chuyên nhượng nay không lam thay đôi tinh chât cung như bộ may quan lí ̣ ̉ ̀ ̀ ̉́ ́̃ ́ ̉ công ty. 5. Quan lí công ty hợp danh ̉ Cơ quan quan lí cao nhât cua công ty hợp danh chinh là Hôi đông thanh ̉ ́ ̉ ́ ̣ ̀ ̀ viên. Tuy nhiên, cơ câu cua Hôi đông thanh viên đã có sự thay đôi so với quy ́ ̉ ̣ ̀ ̀ ̉ đinh trước đây cua phap luât về công ty hợp danh. Theo Nghị đinh ̣ ̉ ́ ̣ ̣ 03/2000/NĐ- CP cua Chinh phủ hướng dân thi hanh môt số điêu cua Luât ̉ ́ ̃ ̀ ̣ ̀ ̉ ̣ doanh nghiêp (1999) thì Hôi đông thanh viên trong công ty hợp danh chi ̉ bao ̣ ̣ ̀ ̀ gôm cac thanh viên hợp danh, cac thanh viên gop vôn không có quyên tham gia ̀ ́ ̀ ́ ̀ ́ ́ ̀ vao cơ quan có quyên quyêt đinh cao nhât nay. Đên Luât doanh nghiêp (2005), ̀ ̀ ̣́ ́ ̀ ́ ̣ ̣ cơ câu cua Hôi đông thanh viên đã được mở rông hơn ,bao gôm tât cả cac ́ ̉ ̣ ̀ ̀ ̀ ́ ́ thanh viên ( khoan 1 Điêu 135 Luât doanh nghiêp 2005). Tuy nhiêm, xet về ban ̀ ̉ ̀ ̣ ̣ ́ ̉ chât thì Hôi đông thanh viên cua công ty hợp danh không giông với Hôi đông ́ ̣ ̀ ̀ ̉ ́ ̣ ̀ 11
thanh viên trong công ty trach nhiêm hữu han. Cac thanh viên cua Hôi đông ̀ ́ ̣ ̣ ́ ̀ ̉ ̣ ̀ thanh viên trong công ty trach nhiêm hữu han đêu có quyên tham gia thao luân, ̀ ́ ̣ ̣ ̀ ̀ ̉ ̣ biêu quyêt cac vân đề cua công ty. Ở công ty hợp danh, cac thanh viên hợp ̉ ́ ́ ́ ̉ ́ ̀ danh có quyên thao luân, biêu quyêt moi vân đề thuôc thâm quyên cua Hôi đông ̀ ̉ ̣ ̉ ́ ̣́ ̣ ̉ ̀ ̉ ̣ ̀ thanh viên. Đôi với thanh viên gop vôn, tuy được tham gia vao cơ quan quan li ́ ̀ ́ ̀ ́ ́ ̀ ̉ cao nhât cua công ty nhưng thực chât lai không có quyên quan li, điêu hanh ́ ̉ ̣́ ̀ ̉́ ̀ ̀ công ty mà chỉ được tham gia thao luân và biêu quyêt những vân đề về s ửa đôi, ̉ ̣ ̉ ́ ́ ̉ bổ sung Điêu lệ công ty; sửa đôi, bổ sung quyên, nghia vụ cua thanh viên gop ̀ ̉ ̀ ̃ ̉ ̀ ́ vôn, về tổ chức lai, giai thể công ty và cac vân đề khac cua Điêu lệ có liên quan ́ ̣ ̉ ́ ́ ́ ̉ ̀ trực tiêp đên quyên và nghia vụ cua họ (điêm a khoan 1 Điêu 140 Luât doanh ́ ́ ̀ ̃ ̉ ̉ ̉ ̀ ̣ ̣ nghiêp 2005). Như vây, viêc quan li, giam sat nôi bộ cung như cơ chế điêu hanh cua công ̣ ̉́ ́ ́ ̣ ̃ ̀ ̀ ̉ ty hợp danh về thực chât đêu năm trong tay cac thanh viên hợp danh. Tuy luât ́ ̀ ̀ ́ ̀ ̣ quy đinh cho phep thanh viên gop vôn cung được tham gia vao Hôi đông thanh ̣ ́ ̀ ́ ́ ̃ ̀ ̣ ̀ ̀ viên- cơ quan có quyên quyêt đinh cao nhât cua công ty hợp danh- nh ưng th ực ̀ ̣́ ́ ̉ chât viêc quyêt đinh cac vân đề cua công ty lai thuôc về thanh viên hợp danh ́ ̣ ̣́ ́ ́ ̉ ̣ ̣ ̀ thông qua những quy đinh về tỉ lệ tôi thiêu số thanh viên hợp danh biêu quyêt ̣ ́ ̉ ̀ ̉ ́ cac vân đề cua công ty hợp danh. Thanh viên gop vôn chỉ có quyên tham gia ́ ́ ̉ ̀ ́ ́ ̀ thao luân và biêu quyêt về môt số vân đề có liên quan trực tiêp đên quyên lợi ̉ ̣ ̉ ́ ̣ ́ ́ ́ ̀ cua minh mà không được trao quyên quan li, điêu hanh công ty. Do vây, về hinh ̉ ̀ ̀ ̉́ ̀ ̀ ̣ ̀ thức thì Hôi đông thanh viên là cơ quan quan lí có quyên han cao nhât cua công ̣ ̀ ̀ ̉ ̀ ̣ ́̉ ty nhưng về thực chât thì chinh cac thanh viên hợp danh mới là người có quyên ́ ́ ́ ̀ ̀ quyêt đinh moi hoat đông cua công ty và có quyên nhân danh công ty th ực hiên ̣́ ̣ ̣ ̣ ̉ ̀ ̣ cac giao dich thương mai đôi với bên ngoai. ́ ̣ ̣ ́ ̀ 6. Thanh lâp và giai thể công ty hợp danh ̀ ̣ ̉ a. Thanh lâp công ty hợp danh ̀ ̣ Mô hinh công ty hợp danh cua Viêt Nam là sự kêt hợp giữa mô hinh ̀ ̉ ̣ ́ ̀ công ty hợp danh thông thường với công ty hợp danh hữu han trên thế giới nên ̣ 12
phap luât cung quy đinh môt trinh tự thanh lâp công ty h ợp danh t ương tự nh ư ́ ̣ ̃ ̣ ̣̀ ̀ ̣ trinh tự thanh lâp doanh nghiêp noi chung. Người thanh lâp công ty hợp danh ̀ ̀ ̣ ̣ ́ ̀ ̣ phai lâp và nôp đủ hồ sơ đăng kí kinh doanh tai cơ quan đăng ki ́ kinh doanh co ́ ̣̉ ̣ ̣ thâm quyên (Phong đăng kí kinh doanh câp tinh nơi công ty đăt trụ sở chinh) va ̀ ̉ ̀ ̀ ́̉ ̣ ́ phai chiu trach nhiêm về tinh trung thực, chinh xac cua nôi dung hồ sơ đăng ki ́ ̉ ̣ ́ ̣ ́ ́ ́ ̉ ̣ kinh doanh. b. Giai thể công ty hợp danh ̉ Cac trường hợp giai thể ́ ̉ • Theo quy đinh tai Điêu 157 Luât doanh nghiêp năm 2005 thì công ty hợp ̣ ̣ ̀ ̣ ̣ danh có thể bị giai thể trong cac trường hợp sau: ̉ ́ Thứ nhât, kêt thuc thời han hoat đông đã ghi trong Điêu lệ công ty mà không ́ ́ ́ ̣ ̣ ̣ ̀ có quyêt đinh gia han. ̣́ ̣ Thứ hai, theo quyêt đinh cua tât cả cac thanh viên hợp danh: trường hợp giai ̣́ ̉́ ́ ̀ ̉ thể nay là môt hinh thức giai thể tự nguyên theo ý chí cua cac thanh viên hợp ̀ ̣̀ ̉ ̣ ̉ ́ ̀ ̉ danh cua công ty. Thứ ba, công ty hợp danh không con đủ số lượng thanh viên tôi thiêu theo ̀ ̀ ́ ̉ quy đinh cua Luât doanh nghiêp (2005) trong thời han sau thang liên tuc. ̣ ̉ ̣ ̣ ̣ ́ ́ ̣ Thứ tư, bị thu hôi giây chứng nhân đăng kí kinh doanh. ̀ ́ ̣ Thủ tuc giai thê: ̣ ̉ ̉ • Thủ tuc giai thể công ty hợp danh noi riêng và thủ tuc giai thê ̉ doanh nghiêp ̣ ̉ ́ ̣ ̉ ̣ noi chung được phap luât quy đinh tai Điêu 158 Luât doanh nghiêp năm 2005, ́ ́ ̣ ̣ ̣ ̀ ̣ ̣ cụ thể gôm cac bước sau: ̀ ́ Bước 1: thông qua quyêt đinh giai thể công ty. ̣́ ̉ Bước 2: thanh lí tai san cua công ty. ̀̉ ̉ Bước 3: gửi quyêt đinh giai thể và thông bao giai thê. ̣́ ̉ ́ ̉ ̉ 13
Bước 4: thanh toan nợ cua công ty ́ ̉ Bước 5: cơ quan đăng kí kinh doanh nhân hồ sơ đây đủ về giai thể doanh ̣ ̀ ̉ nghiêp từ người đai diên theo phap luât cua công ty hợp danh và xoa tên công ̣ ̣ ̣ ́ ̣ ̉ ́ ty hợp danh trong sổ đăng ký kinh doanh. ̉ ́ ̀ ̀ ́ ̣ ̉ ́ II. GIAI PHAP NHĂM HOAN THIÊN CAC QUY ĐINH CUA PHAP LUÂT VỀ CÔNG TY HỢP DANH ̣ Qua viêc binh luân về công ty hợp danh ta thây được những bât câp, han chế ̣̀ ̣ ́ ̣́ ̣ nhât đinh cua Luât doanh nghiêp (2005) khi quy đinh về loai công ty nay. Trên ̣́ ̉ ̣ ̣ ̣ ̣ ̀ cơ sở đo, em xin đưa ra môt số giai phap nhăm hoan thiên cac quy đinh cua ́ ̣ ̉ ́ ̀ ̀ ̣ ́ ̣ ̉ Luât doanh nghiêp (2005) về công ty hợp danh như sau: ̣ ̣ Thứ nhât, để đam bao sự nhât quan, không mâu thuân giữa cac điêu luât, cân ́ ̉ ̉ ́ ́ ̃ ́ ̀ ̣ ̀ sưa đôi điêm c khoan 1 Điêu 130 Luât doanh nghiêp theo hướng “thanh viên ̉ ̉ ̉ ̉ ̀ ̣ ̣ ̀ gop vôn chỉ chiu trach nhiêm về cac khoan nợ cua công ty trong pham vi số vôn ́ ́ ̣ ́ ̣ ́ ̉ ̉ ̣ ́ đã cam kêt gop vao công ty”. ́ ́ ̀ Thứ hai, cân sửa đôi, bổ sung quy đinh cua Bộ luât dân s ự năm 2005 vê ̀ ̀ ̉ ̣ ̉ ̣ phap nhân theo hướng: “Thanh viên cua phap nhân không chiu trach nhiêm dân ́ ̀ ̉ ́ ̣ ́ ̣ sự thay cho phap nhân đôi với nghia vụ dân sự do phap nhân xac lâp, thực ́ ́ ̃ ́ ́ ̣ hiên, trừ trường hợp có thoa thuân hoăc phap luât có quy đinh khac”. Như vây ̣ ̉ ̣ ̣ ́ ̣ ̣ ́ ̣ mới đam bao tinh thông nhât trong phap luât Viêt Nam, phù hợp với tư duy ̉ ̉́ ́ ́ ́ ̣ ̣ phap lý hiên đai trong điêu kiên hôi nhâp, đông thời tao được vị thế cua công ty ́ ̣ ̣ ̀ ̣ ̣ ̣ ̀ ̣ ̉ hợp danh theo phap luât Viêt Nam trên trường quôc tê, vừa phù hợp với xu thế ́ ̣ ̣ ́́ lâp phap cua cac quôc gia trên thế giới hiên nay đó là thừa nhân cac công ty hợp ̣ ́ ̉ ́ ́ ̣ ̣ ́ danh là môt phap nhân. ̣ ́ Thứ ba, cân phân chia rõ hai loai hinh công ty hợp danh và số lượng thanh ̀ ̣̀ ̀ viên công ty hợp danh tôi thiêu. Để phap luât được rõ rang hơn, phù hợp với ́ ̉ ́ ̣ ̀ quy đinh chung cua thế giới về công ty hợp danh đông thời đa dang hoa loai ̣ ̉ ̀ ̣ ́ ̣ hinh kinh doanh, phap luât nên phân chia rõ rang ranh giới giữa hai loai hinh ̀ ́ ̣ ̀ ̣̀ 14
công ty hơp danh, bao gôm: Môt la, loai hinh công ty chỉ có cac thanh viên hợp ̣ ̀ ̣̀ ̣̀ ́ ̀ danh (goi là công ty hợp danh); Hai la,loai hinh công ty có cả thanh viên hợp ̣ ̣̀̀ ̀ danh và thanh viên gop vôn (goi là công ty hợp danh hữu han). Phân chia như ̀ ́ ́ ̣ ̣ vây thì giup cho viêc hiêu về số lượng thanh viên tôi thiêu trong công ty hợp ̣ ́ ̣ ̉ ̀ ́ ̉ danh sẽ dễ dang và hợp lý hơn. Đông thời tao điêu kiên trong viêc xac đinh vai ̀ ̀ ̣ ̀ ̣ ̣ ́ ̣ trò và quyên biêu quyêt cac vân đề cua thanh viên hợp danh cung như thanh ̀ ̉ ́ ́ ́ ̉ ̀ ̃ ̀ viên gop vôn trong quá trinh hoat đông cua công ty. ́ ́ ̀ ̣ ̣ ̉ Thứ tư, cân quy đinh cụ thể hơn về quyên cua thanh viên gop vôn trong viêc ̀ ̣ ̀ ̉ ̀ ́ ́ ̣ quyêt đinh môt số vân đề cua công ty hợp danh. Với cac quy đinh hiên hanh cua ̣́ ̣ ́ ̉ ́ ̣ ̣ ̀ ̉ Luât doanh nghiêp năm 2005 thì cac quyên cua thanh viên gop vôn trong công ̣ ̣ ́ ̀ ̉ ̀ ́ ́ ty hợp danh chỉ tôn tai môt cach hinh thức. Vì vây, phap luât cân quy đinh rõ ̀ ̣ ̣́ ̀ ̣ ́ ̣̀ ̣ thể thức, cach thức và tỉ lệ cụ thể số phiêu biêu quyêt cua cac thanh viên gop ́ ́ ̉ ́ ̉ ́ ̀ ́ vôn khi tham gia thao luân, biêu quyêt môt số vân đề thuôc thâm quyên cua ́ ̉ ̣ ̉ ́ ̣ ́ ̣ ̉ ̀ ̉ ̀ minh. Thứ năm, phap luât cân có những sửa đôi hợp lí hơn, cụ thể là cân cho phep ́ ̣̀ ̉ ̀ ́ công ty hợp danh được phat hanh trai phiêu để huy đông vôn. Quy đinh nh ư ́ ̀ ́ ́ ̣ ́ ̣ vây, vừa đam bao tinh công băng cho loai hinh công ty nay so với cac loai hinh ̣ ̉ ̉́ ̀ ̣̀ ̀ ́ ̣̀ doanh nghiêp khac trong viêc tăng kênh huy đông vôn, đông thời bao đam tinh ̣ ́ ̣ ̣ ́ ̀ ̉ ̉ ́ hợp lí giữa quy đinh cua phap luât doanh nghiêp với cac quy đinh cua phap luât ̣ ̉ ́ ̣ ̣ ́ ̣ ̉ ́ ̣ chứng khoan và thị trường chứng khoan và phù hợp với cac quy đinh cua phap ́ ́ ́ ̣ ̉ ́ luât cua môt số nước trên thế giới. Vì theo quy đinh cua những nước nay thì ̣ ̉ ̣ ̣ ̉ ̀ công ty hợp danh không được phep phat hanh cổ phiêu, con cac loai ch ứng ́ ́ ̀ ́ ̀ ́ ̣ khoan khac vân được phat hanh. ́ ́ ̃ ́̀ 15
́ ̣ KÊT LUÂN Qua viêc binh luân cac quy đinh cua Luât doanh nghiêp năm 2005 về công ty ̣̀ ̣ ́ ̣ ̉ ̣ ̣ hợp danh thì ta thây những quy đinh về công ty hợp danh ở Viêt Nam con tôn ́ ̣ ̣ ̀ ̀ tai những bât câp và han chế nhât đinh. Vì vây, vân đề đăt ra hiên nay là phap ̣ ̣́ ̣ ̣́ ̣ ́ ̣ ̣ ́ luât cân sửa đôi, bổ sung để khăc phuc những han chế và những điêm ch ưa ̣ ̀ ̉ ́ ̣ ̣ ̉ thông nhât trong cac quy đinh về công ty hợp danh nhăm nâng cao vị thế cua ́ ́ ́ ̣ ̀ ̉ công ty hợp danh trên thế giới, tao môi trường phap ly ́ cho loai hinh doanh ̣ ́ ̣̀ nghiêp nay có điêu kiên phat huy hêt những ưu thế cua no. ̣ ̀ ̀ ̣ ́ ́ ̉ ́ 16
̀ ̣ ̉ TAI LIÊU THAM KHAO 1. Trường Đai hoc Luât Hà Nôi, Giao trinh Luât thương mai (Tâp I), Nxb. ̣ ̣ ̣ ̣ ́ ̀ ̣ ̣ ̣ CAND, Hà Nôi- 2007. ̣ ̣ ̣ 2. Luât doanh nghiêp năm 2005. 3. Bộ luât dân sự năm 2005. ̣ 4. Đăng Gia Kiên, KT28C, Công ty hợp danh theo phap luât Viêt Nam , ̣ ́ ̣ ̣ Khoa luân tôt nghiêp, Người hướng dân: ThS. Hoang Minh Chiên, Hà Nôi- ́ ̣ ́ ̣ ̃ ̀ ́ ̣ 2007. 5. Vũ Đăng Hai Yên, Những vân đề phap lí cơ ban về công ty hợp danh , ̣ ̉ ́ ́ ́ ̉ luân văn thac sĩ luât hoc, 2003. ̣ ̣ ̣ ̣ 6. Đông Ngoc Ba, Cơ sở lí luân và thực tiên cua viêc hoan thiên phap luât ̀ ̣ ̣ ̃ ̉ ̣ ̀ ̣ ́ ̣ về doanh nghiêp ở Viêt Nam, luân an tiên sĩ Luât hoc, 2005. ̣ ̣ ̣́ ́ ̣ ̣ 7. http://www.luatsu.vn/component 8. http://my.opera.com 9. http://legendlawyer.com/ 17
18