zunia.vn

Tuyển sinh 2024 dành cho Gen-Z

zunia.vn

» Luận Văn - Báo Cáo

» Báo cáo khoa học

Báo cáo " Hoàn thiện quy định về góp vốn và xác định tư cách thành viên công ti theo Luật doanh nghiệp năm 2005 "

Chia sẻ: Mơ Mộng | Ngày: | Loại File: PDF | Số trang:10

Báo xấu

75
lượt xem 6
download

Download Vui lòng tải xuống để xem tài liệu đầy đủ

Hoàn thiện quy định về góp vốn và xác định tư cách thành viên công ti theo Luật doanh nghiệp năm 2005 Theo đó, đồng thời với quyết định đơn phương chấm dứt HĐLĐ hiện tại, NSDLĐ nêu đề nghị NLĐ tiếp tục ở lại doanh nghiệp làm việc với các điều kiện lao động khác (có sự thay đổi), chẳng hạn với mức lương thấp hơn, địa điểm làm việc xa hơn hoặc giao kết HĐLĐ mới... Trong trường hợp này,...

Chủ đề:

Bình luận(0) Đăng nhập để gửi bình luận!

Lưu

Nội dung Text: Báo cáo " Hoàn thiện quy định về góp vốn và xác định tư cách thành viên công ti theo Luật doanh nghiệp năm 2005 "

Ph¸p luËt doanh nghiÖp ViÖt Nam – Nh÷ng vÊn ®Ò cÇn hoµn thiÖn TS. NguyÔn ThÞ Dung * 1. Quan ni m v hành vi "góp v n" v n góp là công ti và i tác cùng góp v n vào công ti là các thành viên công ti. N u là công ti Lu t doanh nghi p năm 2005 quy nh: TNHH 1 thành viên thì không có i tác "Góp v n là vi c ưa tài s n vào công ti cùng góp v n. tr thành ch s h u ho c các ch s h u 2. Các lo i tài s n góp v n và v n chung c a công ti".(1) nh nghĩa này cho nh giá tài s n góp v n phép gi i thích hành vi "góp v n" theo nghĩa Lo i tài s n góp v n: Lu t doanh nghi p h p v i n i hàm là ho t ng có ch ý c a năm 2005 quy nh: "Tài s n góp v n có th ngư i có tài s n, tr c ti p chuy n tài s n c a là ti n Vi t Nam, ngo i t t do chuy n i, mình sang cho công ti s d ng vào m c ích vàng, giá tr quy n s d ng t, giá tr quy n kinh doanh tr thành ch s h u ho c s h u trí tu , công ngh , bí quy t kĩ thu t, ng ch s h u c a công ti ó. Ch s h u các tài s n khác ghi trong i u l công ti do ho c các ng ch s h u này còn ư c g i thành viên góp t o thành v n c a công là thành viên công ti. (2) ti". Nh ng "tài s n khác" này có th là Tuy nhiên, th c ti n pháp lu t cũng ghi "v t, gi y t có giá và các quy n tài s n" nh n hành vi "góp v n" còn ư c th c hi n theo quy nh t i i u 163 B lu t dân s theo cách th c khác, khi x y ra s ki n pháp năm 2005. Như v y, v nguyên t c, m i tài lí khác làm hình thành tư cách ch s s n u có th tr thành tài s n góp v n vào h u/ ng ch s h u công ti c a t ch c, cá công ti nhưng m t công ti có ch p nh n ph n nhân, như s ki n chuy n như ng v n góp, v n góp không ph i là ti n hay không l i t ng cho, th a k ph n v n góp c a thành hoàn toàn ph thu c vào nhu c u v v n và viên công ti. s d ng v n c a công ti ó. Lu t doanh Như v y, c n ph i hi u hành vi "góp v n" nghi p năm 2005 ã r t phù h p khi quy theo nghĩa r ng, theo ó, "góp v n là vi c nh cho phép i u l công ti ch p nh n các ưa tài s n vào công ti ho c b ng cách th c lo i tài s n khác (ngoài các lo i tài s n thông khác tr thành ch s h u ho c các ch thư ng ã ư c pháp lu t li t kê) làm tài s n s h u chung c a công ti". i u 4 kho n 4 góp v n khi nó h u ích i v i ho t ng Lu t doanh nghi p năm 2005 nên ti p c n theo hư ng này s m b o tính khái quát * Gi ng viên chính Khoa pháp lu t kinh t cao hơn. c hai trư ng h p, ngư i nh n Trư ng i h c Lu t Hà N i 28 t¹p chÝ luËt häc sè 9/2010
Ph¸p luËt doanh nghiÖp ViÖt Nam – Nh÷ng vÊn ®Ò cÇn hoµn thiÖn kinh doanh c a công ti. Th c t thi hành giá chuyên nghi p nh giá. Trư ng h p t Lu t doanh nghi p cho th y tr thành ch c nh giá chuyên nghi p nh giá thì giá thành viên công ti, t ch c, cá nhân s d ng tr tài s n góp v n ph i ư c ngư i góp v n khá nhi u lo i tài s n thu c lo i c bi t và doanh nghi p ch p thu n. góp v n như gi y nh n n ,(3) gi y ch ng Quy nh này v cơ b n là phù h p nh n c ph n góp v n. Theo quy nh nhưng t n t i 2 v n c n nghiên c u hi n hành, n u như công ti hay thành viên ti p t c hoàn thi n, ó là: công ti ch p nh n lo i tài s n này thì quan - Khi góp v n thành l p doanh nghi p, h góp v n hoàn toàn h p pháp, b i v b n n u như g p khó khăn trong vi c t nh giá, ch t, các trư ng h p này ã th c hi n góp các sáng l p viên hoàn toàn có th thuê t v n b ng ti n nhưng c bi t ch , nó ch c nh giá chuyên nghi p th c hi n vi c không ph i ti n m t. V hình th c, có th nh giá song kho n 2 i u 30 Lu t doanh xem gi y nh n n , gi y ch ng nh n c ph n nghi p không tính n kh năng này; thu c lo i "quy n i v i tài s n". Các - N u góp v n trong quá trình ho t ng thành viên sáng l p (hay công ti) bu c ph i c a doanh nghi p, "doanh nghi p và ngư i cân nh c v tính thanh kho n c a tài s n góp v n tho thu n nh giá" là quy nh góp v n ti p nh n hay t ch i ti p nh n phù h p nhưng i di n cho doanh nghi p quan h góp v n. th c hi n quy n h n này là ai thì Lu t Th c hi n vi c nh giá tài s n góp v n: doanh nghi p không có quy nh c th . Ngoài các lo i tài s n góp v n là ti n Vi t Theo tác gi , b n ch t c a quan h góp v n Nam, ngo i t t do chuy n i, vàng, các là s "hùn v n" gi a các thành viên v i lo i tài s n góp v n khác u ph i ư c nhau và nó d n n s chi ph i, chia s l i nh giá xác nh ph n v n góp c a m i ích gi a nh ng ngư i cùng góp v n. Do thành viên. v y, thay m t doanh nghi p th c hi n vi c Ngư i th c hi n vi c nh giá là các nh giá ph n v n góp c a thành viên m i thành viên, c ông sáng l p ho c t ch c s không th là giám c, ch t ch h i ng nh giá chuyên nghi p nh giá. i u 30 thành viên hay phòng ban nghi p v nào ó Lu t doanh nghi p năm 2005 phân chia 2 c a công ti mà ph i do m t cơ quan i di n trư ng h p nh giá tài s n d a vào th i cho các thành viên công ti th c hi n. Phù i m góp v n vào công ti c a thành viên: h p v i i u này, Lu t doanh nghi p năm (1) Tài s n góp v n khi thành l p doanh 2005 c n b sung th m quy n nh giá tài nghi p ph i ư c các thành viên, c ông s n v n góp c a thành viên cho h i ng sáng l p nh giá theo nguyên t c nh t trí; thành viên (n u góp v n vào công ti TNHH, (2) Tài s n góp v n trong quá trình ho t công ti h p danh) và c a h i ng qu n tr ng do doanh nghi p và ngư i góp v n ho c c a i h i ng c ông (n u góp v n tho thu n nh giá ho c do m t t ch c nh vào công ti c ph n). t¹p chÝ luËt häc sè 9/2010 29
Ph¸p luËt doanh nghiÖp ViÖt Nam – Nh÷ng vÊn ®Ò cÇn hoµn thiÖn X lí i v i trư ng h p nh giá sai: giám c th c hi n mà l i xác nh "ngư i i u 30 Lu t doanh nghi p năm 2005 quy i di n theo pháp lu t c a doanh nghi p nh cách th c x lí theo 2 trư ng h p ngư i cùng liên i ch u trách nhi m" là không nh giá là thành viên sáng l p và ngư i nh ch t ch và thi u cơ s , d n "gánh n ng" phi giá là t ch c nh giá chuyên nghi p. C lí cho ngư i i di n theo pháp lu t c a th như sau: doanh nghi p; (1) N u tài s n góp v n ư c nh giá - Vi c quy nh m c ch u trách nhi m cao hơn so v i giá tr th c t t i th i i m "b ng s chênh l ch gi a giá tr ư c nh góp v n thì các thành viên, c ông sáng l p và giá tr th c t c a tài s n góp v n t i th i liên i ch u trách nhi m i v i các kho n i m k t thúc nh giá" là h p lí song v n n và nghĩa v tài s n khác c a công ti b ng t ra là th i i m nào ph i th c thi ph n s chênh l ch gi a giá tr ư c nh và giá trách nhi m này? Khi i u 30 Lu t doanh tr th c t c a tài s n góp v n t i th i i m nghi p quy nh nghĩa v "liên i ch u k t thúc nh giá. trách nhi m i v i các kho n n và nghĩa (2) Trư ng h p t ch c nh giá chuyên v tài s n khác c a công ti" thì dư ng như nghi p nh giá: n u tài s n góp v n ư c quy nh xác nh trách nhi m c a ngư i nh giá cao hơn giá tr th c t t i th i i m nh giá sai tài s n góp v n tr nên vô nghĩa, góp v n thì ngư i góp v n ho c t ch c nh b i vì, khi công ti ang ho t ng, công ti s giá và ngư i i di n theo pháp lu t c a dùng tài s n thu c s h u c a công ti tr doanh nghi p cùng liên i ch u trách nhi m n . Vi c s d ng các ngu n tài s n khác i v i các kho n n và nghĩa v tài s n (n u có) tr n phát sinh t ho t ng khác c a công ti b ng s chênh l ch gi a giá kinh doanh c a công ti ch t ra khi công ti tr ư c nh và giá tr th c t c a tài s n m t kh năng thanh toán ho c ch m d t ho t góp v n t i th i i m k t thúc nh giá. ng. Khi ó, trách nhi m c a ngư i nh Quy nh này xác nh rõ: "Ai" nh giá giá sai li u có còn ư c nh n yêu c u sai thì ngư i ó ph i ch u trách nhi m. Tuy th c hi n? Quy nh hi n hành c a Lu t nhiên, i u 30 Lu t doanh nghi p còn r t h n doanh nghi p có ưu i m là m b o l i ích ch khi c n xác nh "Ai là ai?", ch u trách h p pháp c a ch n không b xâm ph m b i nhi m như th nào? Vào th i i m nào? Ch u hành vi vi ph m pháp lu t c a ngư i nh trách nhi m trư c ai... C th như sau: giá tài s n song hi u qu th c thi rõ ràng còn - Khi doanh nghi p ang ho t ng mà khá nhi u "nghi v n". ti p nh n vi c góp v n, doanh nghi p và V v n này, tác gi bài vi t cho r ng ngư i góp v n s nh giá tài s n. Lu t khi Nhà nư c tôn tr ng quy n t do kinh doanh nghi p không quy nh rõ v phía doanh c a nhà u tư b ng vi c cho phép h doanh nghi p, vi c nh giá do h i ng ư c ch ng nh giá tài s n góp v n, thành viên, ch t ch h i ng thành viên hay ư c t khai báo và t ch u trách nhi m v 30 t¹p chÝ luËt häc sè 9/2010
Ph¸p luËt doanh nghiÖp ViÖt Nam – Nh÷ng vÊn ®Ò cÇn hoµn thiÖn tính trung th c c a m c v n góp c a thành * Góp v n vào công ti thông qua vi c viên và m c v n i u l c a công ti thì nh n chuy n như ng c ph n, v n góp ngư c l i, nhà nư c ư c quy n òi h i Lu t doanh nghi p có quy nh khác trách nhi m c a nhà u tư trư c nhà nư c nhau v th t c chuy n như ng c ph n, v n v các thông tin ư c khai báo trong h sơ góp i v i m i lo i hình công ti. công ti ăng kí kinh doanh. Xu t phát t i u này, c ph n, nguyên t c t do chuy n như ng v n không ch là x ph t vi ph m hành ư c ghi nh n, ngo i tr các trư ng h p b chính mà còn yêu c u kh c ph c h u qu c m ho c h n ch . i u 87 Lu t doanh ngay th i i m phát hi n vi ph m. Do ó, nghi p quy nh c ph n ư c t do chuy n Lu t doanh nghi p c n quy nh: nghĩa v như ng tr trư ng h p quy nh t i kho n 3 "liên i ch u trách nhi m (...) b ng s chênh i u 81 và kho n 5 i u 84 c a Lu t doanh l ch gi a giá tr ư c nh và giá tr th c t nghi p. Kho n 3 i u 81 quy nh: c ông c a tài s n góp v n t i th i i m k t thúc s h u c ph n ưu ãi bi u quy t không nh giá" ph i ư c th c hi n ngay th i ư c chuy n như ng c ph n ó cho ngư i i m phát hi n vi ph m. N u s a i theo khác; kho n 5 i u 84 quy nh trong th i hư ng này, s v a th c hi n ư c m c ích h n ba năm, k t ngày công ti ư c c p b o v quy n l i c a ch n , v a m b o gi y ch ng nh n ăng kí kinh doanh, c th c hi n hi u qu nguyên t c "h u ki m", ông sáng l p có quy n t do chuy n năng cao ý th c tuân th pháp lu t v ăng như ng c ph n ph thông c a mình cho c kí kinh doanh. ông sáng l p khác nhưng ch ư c chuy n 3. Cách th c và th t c góp v n vào như ng c ph n ph thông c a mình cho công ti ngư i không ph i là c ông sáng l p n u a. Cách th c góp v n vào công ti ư c s ch p thu n c a i h i ng c Ngoài vi c góp v n b ng vi c tr c ti p ông. Trong trư ng h p này, c ông d ưa tài s n vào công ti tr thành ch s nh chuy n như ng c ph n không có h u ho c các ch s h u chung c a công ti quy n bi u quy t v vi c chuy n như ng các (như ã phân tích ph n trên), Lu t doanh c ph n ó và ngư i nh n chuy n như ng nghi p năm 2005 còn ghi nh n các hình th c ương nhiên tr thành c ông sáng l p c a khác tr thành ch s h u hay ng ch công ti. Sau th i h n ba năm, k t ngày s h u c a công ti, bao g m: công ti ư c c p gi y ch ng nh n ăng kí - Nh n chuy n như ng c ph n, v n góp kinh doanh, các h n ch i v i c ph n ph t c ông, thành viên công ti; thông c a c ông sáng l p u ư c bãi b . - Nh n th a k t c ông, thành viên i v i công ti TNHH, vi c chuy n công ti; như ng v n ư c th c hi n theo quy nh t i - T ng cho c ph n, v n góp t c ông, i u 44 Lu t doanh nghi p, theo ó thành thành viên công ti. viên công ti trách nhi m h u h n hai thành t¹p chÝ luËt häc sè 9/2010 31
Ph¸p luËt doanh nghiÖp ViÖt Nam – Nh÷ng vÊn ®Ò cÇn hoµn thiÖn viên tr lên khi mu n chuy n như ng m t th x y ra trư ng h p: Các thành viên h p ph n ho c toàn b ph n v n góp c a mình danh ng ý cho m t thành viên h p danh cho ngư i ph i chào bán ph n v n ó cho chuy n như ng v n nhưng ngư i ngư i mua các thành viên còn l i theo t l tương ng l i ph n v n góp có ư c ti p nh n là thành v i ph n v n góp c a h trong công ti v i viên m i c a công ti h p danh hay không l i cùng i u ki n và ch ư c chuy n như ng là v n ti p theo c n s ch p thu n c a ít cho ngư i không ph i là thành viên n u các nh t 3/4 t ng s thành viên h p danh. thành viên còn l i c a công ti không mua Quy nh trên ây v cơ b n phù h p v i ho c không mua h t trong th i h n ba mươi c thù c a công ti i nhân - công ti òi h i ngày, k t ngày chào bán. s ki m soát ch t ch vi c gia nh p công ti i v i công ti h p danh, lu t doanh c a thành viên m i. Tuy nhiên, th c tr ng nghi p quy nh vi c chuy n như ng v n và quy nh pháp lu t b c l m t s i m chưa ti p nh n v n góp c a thành viên m i t i các th ng nh t, s gây tranh lu n trong th c thi i u 133, 135, 139, 140 c a Lu t doanh pháp lu t, ó là: nghi p, theo ó, thành viên h p danh và Th nh t, khi m t cá nhân nh n chuy n thành viên góp v n u ư c chuy n như ng như ng m t ph n ho c toàn b ph n v n góp v n góp cho ngư i khác và ngư i nh n c a thành viên h p danh (t c là góp v n vào chuy n như ng s tr thành thành viên công công ti thông qua vi c mua l i ph n v n góp ti h p danh. Tuy nhiên, vi c góp v n gia c a thành viên) thì ph i ư c s ng ý c a nh p công ti c a ngư i góp v n s g p ph i t t c thành viên h p danh còn l i trong công m t s h n ch như sau: ti. Trong khi ó, n u công ti ti p nh n b - Thành viên h p danh không ư c sung thành viên m i (thành viên h p danh quy n chuy n m t ph n ho c toàn b ph n ho c thành viên góp v n) thì ch c n s v n góp c a mình t i công ti cho ngư i khác phi u tán thành c a ít nh t 3/4 t ng s thành n u không ư c s ch p thu n c a các thành viên h p danh. Quy nh này rõ ràng ã t o viên h p danh còn l i (kho n 3 i u 133 ra s phân bi t i x không c n thi t cho Lu t doanh nghi p); các cá nhân khác nhau khi góp v n tr - Công ti có th ti p nh n thêm thành thành thành viên h p danh b ng hai con ư ng viên h p danh ho c thành viên góp v n; vi c khác nhau. V v n này, Lu t doanh nghi p ti p nh n thành viên m i c a công ti ph i ư c h i ng thành viên ch p thu n ( i u nên quy nh th ng nh t theo hư ng, m t cá 139 kho n 1) v i s phi u tán thành c a ít nhân ch có th tr thành viên h p danh m i nh t 3/4 t ng s thành viên h p danh ( i u khi có s nh t trí c a t t c các thành viên 135 kho n 3). h p danh trong công ti, cho dù góp v n V i quy nh t i i u 133 kho n 3 và theo cách th c nh n chuy n như ng hay i u 135 kho n 3 Lu t doanh nghi p, s có góp v n tr c ti p. 32 t¹p chÝ luËt häc sè 9/2010
Ph¸p luËt doanh nghiÖp ViÖt Nam – Nh÷ng vÊn ®Ò cÇn hoµn thiÖn Th hai, thành viên góp v n ư c quy n này t n t i m t s b t c p, ó là: chuy n như ng ph n v n góp mà không kèm - Khi ngư i th a k ương nhiên ư c theo i u ki n th c hi n nào ( i u 140 coi là thành viên công ti thì tư cách thành kho n 1 i m d Lu t doanh nghi p). Tuy viên công ti ã ư c coi là tài s n th a k . nhiên, quy nh vi c ti p nh n thành viên i u này trái quy nh t i i u 634 B lu t m i (thành viên h p danh ho c thành viên dân s v di s n th a k , theo ó, di s n bao góp v n) c a công ti ph i ư c h i ng g m "tài s n riêng c a ngư i ch t, ph n tài thành viên ch p thu n ( i u 139 kho n 1) s n c a ngư i ch t trong tài s n chung v i v i s phi u tán thành c a ít nh t 3/4 t ng s ngư i khác". Như v y, "ph n v n góp" kèm thành viên h p danh ( i u 135 kho n 3) có theo các quy n và nghĩa v có liên quan c a th tr thành "rào c n" ngư i mua l i ngư i góp v n m i là di s n th a k ch ph n v n góp "bư c chân" vào công ti khi không ph i là tư cách thành viên công ti. các bên ã thu n mua v a bán. Nguyên nhân M c ích tích c c c a quy nh này là c a nh ng r c r i này u xu t phát t vi c nh m h n ch nh ng xáo tr n không c n Lu t doanh nghi p chưa xác nh rõ quan h thi t v cơ c u v n c a doanh nghi p song chuy n như ng v n góp là m t trong s các ã t o ra s mâu thu n không c n thi t v i trư ng h p d n n vi c ti p nh n thành B lu t dân s , b i vì, ti p theo ó, vi c viên m i có các quy nh phù h p. thanh toán tài s n th a k v n ph i th c Góp v n vào công ti thông qua vi c nh n hi n n u như ngư i th a k không mu n tr th a k , nh n t ng cho c ph n, v n góp thành thành viên (thông qua vi c quan h Ch t ho c b toà án tuyên b là ã ch t là chuy n như ng ho c mua l i ph n v n góp căn c pháp lí ch m d t tư cách thành viên c a thành viên ã ch t); công ti.(4) i u 45 Lu t doanh nghi p quy - Quy nh v "x lí ph n v n góp trong nh "Trong trư ng h p thành viên là cá các trư ng h p khác" t i i u 45 Lu t doanh nhân ch t ho c b toà án tuyên b là ã ch t nghi p ch tính n trư ng h p ngư i th a thì ngư i th a k theo di chúc ho c theo k không mu n tr thành thành viên mà pháp lu t c a thành viên ó là thành viên c a không tính n trư ng h p ngư i th a k công ti (...) Ph n v n góp c a thành viên không i u ki n tr thành thành viên ư c công ti mua l i ho c chuy n như ng công ti. Tác gi cho r ng c n b sung trư ng theo quy nh t i i u 43 và i u 44 c a Lu t h p này cho dù các trư ng h p này không này trong các trư ng h p: a) Ngư i th a k nhi u và nguyên t c x lí như khi ngư i th a không mu n tr thành thành viên; b) Ngư i k không mu n tr thành thành viên công ti; ư c t ng cho theo quy nh t i kho n 5 - i v i trư ng h p ư c t ng cho ph n i u này không ư c h i ng thành viên v n góp, Lu t doanh nghi p quy nh ngư i ch p thu n làm thành viên; c) Thành viên là ư c t ng cho ch tr thành thành viên công t ch c b gi i th ho c phá s n". Quy nh ti khi h i ng thành viên ch p thu n h làm t¹p chÝ luËt häc sè 9/2010 33
Ph¸p luËt doanh nghiÖp ViÖt Nam – Nh÷ng vÊn ®Ò cÇn hoµn thiÖn thành viên c a công ti. N u không ư c h i Biên b n giao nh n ph i ghi rõ tên và a ng thành viên ch p thu n, ngư i ư c ch tr s chính c a công ti; h , tên, a ch t ng cho s ư c thanh toán ph n l i ích tài thư ng trú, s gi y ch ng minh nhân dân, h s n c a mình thông qua quan h chuy n chi u ho c ch ng th c cá nhân h p pháp như ng ho c mua l i theo i u 45 Lu t khác, s quy t nh thành l p ho c ăng kí doanh nghi p. Tr trư ng h p là công ti h p c a ngư i góp v n; lo i tài s n và s ơn v danh, quy nh này chưa m b o quy n l i tài s n góp v n; t ng giá tr tài s n góp v n c a ngư i ư c t ng cho và thi u th ng nh t và t l c a t ng giá tr tài s n ó trong v n v i các quy nh khác trong Lu t doanh i u l c a công ti; ngày giao nh n; ch kí nghi p như quy nh v s h u c ph n c a ngư i góp v n ho c i di n theo u trong công ti c ph n trên cơ s nguyên t c quy n c a ngư i góp v n và ngư i i di n t do góp v n, t do chuy n như ng, quy theo pháp lu t c a công ti; nh vi c ti p nh n thêm thành viên công ti - C ph n ho c ph n v n góp b ng tài TNHH ph i ư c s nh t trí c a các thành s n không ph i là ti n Vi t Nam, ngo i t t viên, tr trư ng h p i u l công ti có quy do chuy n i, vàng ch ư c coi là thanh nh khác (kho n 2 i u 60 Lu t doanh toán xong khi quy n s h u h p pháp i nghi p) - có nghĩa là không ph i m i trư ng v i tài s n góp v n ã chuy n sang công ti. h p u c n t i s nh t trí c a m i thành 4. Xác nh tư cách thành viên công ti viên công ti. liên quan n v n góp v n b. V th t c góp v n a. Ti n th c hi n nghĩa v góp v n và i u 29 Lu t doanh nghi p quy nh th i i m hình thành tư cách thành viên thành viên công ti trách nhi m h u h n, công công ti ti h p danh và c ông công ti c ph n ph i V lí thuy t, khi t ch c, cá nhân góp chuy n quy n s h u tài s n góp v n cho v n vào công ti thì tr thành thành viên c a công ti theo quy nh sau ây: công ti. Tuy nhiên, công ti TNHH và công - i v i tài s n có ăng kí ho c giá tr ti h p danh, Lu t doanh nghi p không bu c quy n s d ng t thì ngư i góp v n ph i cá nhân, t ch c góp v n ph i góp s v n làm th t c chuy n quy n s h u tài s n ó ăng kí ngay khi thành l p công ti. Như v y, ho c quy n s d ng t cho công ti t i cơ khi công ti thành l p và ho t ng kinh quan nhà nư c có th m quy n. Vi c chuy n doanh, có nh ng thành viên chưa góp ho c quy n s h u i v i tài s n góp v n không chưa góp s v n ã cam k t. Tư cách ph i ch u l phí trư c b ; thành viên công ti c a h ã hình thành - i v i tài s n không ăng kí quy n s chưa? Vi c ã hay chưa ư c c p gi y h u, vi c góp v n ph i ư c th c hi n b ng ch ng nh n ph n v n góp có liên quan n vi c giao nh n tài s n góp v n có xác nh n vi c hình thành tư cách thành viên công ti b ng biên b n. hay không? 34 t¹p chÝ luËt häc sè 9/2010
Ph¸p luËt doanh nghiÖp ViÖt Nam – Nh÷ng vÊn ®Ò cÇn hoµn thiÖn Danh sách thành viên công ti trách ghi rõ tên ngư i góp v n, giá tr v n góp t i nhi m h u h n, công ti h p danh, danh sách th i i m góp v n và ph n v n góp c a c ông sáng l p công ti c ph n ư c l p t ng thành viên; th i i m góp v n; lo i tài khi ăng kí kinh doanh và theo m u th ng s n góp v n, s lư ng, giá tr c a t ng lo i nh t do cơ quan ăng kí kinh doanh quy tài s n góp v n... nh. Danh sách thành viên ghi nh n các Gi y ch ng nh n ph n v n góp ư c c p thông tin: 1) H , tên, a ch , qu c t ch, a cho thành viên khi h ã hoàn thành nghĩa ch thư ng trú và các c i m cơ b n khác v góp v n, có n i dung ghi nh n tên ngư i c a thành viên i v i công ti trách nhi m góp v n, v n i u l c a công ti, ph n v n h u h n và công ti h p danh; c a c ông góp, giá tr v n góp c a ngư i góp v n. Gi y sáng l p i v i công ti c ph n. 2) Ph n v n ch ng nh n ph n v n góp có ý nghĩa ch ng góp, giá tr v n góp, lo i tài s n, s lư ng, minh tư cách thành viên công ti song không giá tr c a t ng lo i tài s n góp v n, th i h n nên nh m l n gi y ch ng nh n ph n v n góp góp v n c a t ng thành viên i v i công ti là gi y ch ng nh n thành viên công ti, do trách nhi m h u h n, công ti h p danh; s còn có các tài li u khác cũng có giá tr ch ng lư ng c ph n, lo i c ph n, lo i tài s n, s minh tư cách thành viên công ti như danh lư ng tài s n, giá tr c a t ng lo i tài s n góp sách thành viên công ti, biên b n giao nh n v n c ph n c a t ng c ông sáng l p i tài s n v n góp, s ăng kí thành viên... v i công ti c ph n. Sau th i h n cam k t l n cu i mà v n có Như v y, trư c pháp lu t, danh sánh thành viên chưa góp s v n ã cam k t thành viên công ti trong h sơ ăng kí kinh thì s v n chưa góp ư c x lí theo m t doanh là văn b n pháp lí xác nh n tư cách trong các cách sau ây: a) M t ho c m t s thành viên công ti c a ngư i góp v n, thành viên nh n góp s v n chưa góp; b) không ph thu c vào th i i m hoàn thành Huy ng ngư i khác cùng góp v n vào nghĩa v góp v n c a h . K t th i i m công ti; c) Các thành viên còn l i góp s công ti ư c thành l p và ho t ng, quy n v n chưa góp theo t l ph n v n góp c a h và nghĩa v c a thành viên công ti ã hình trong v n i u l công ti. Sau khi s v n còn thành. Phù h p v i quy nh này, i u 39 l i ư c góp theo quy nh t i kho n này, Lu t doanh nghi p xác nh rõ s v n chưa thành viên chưa góp v n theo cam k t ương góp ư c coi là n c a thành viên i v i nhiên không còn là thành viên c a công ti và công ti; thành viên ó ph i ch u trách nhi m công ti ph i ăng kí thay i n i dung ăng b i thư ng thi t h i phát sinh do không góp kí kinh doanh theo quy nh c a Lu t này.(5) và úng h n s v n ã cam k t. M t Quy nh này là gi i pháp hi u qu giúp khác, Lu t doanh nghi p cũng quy nh s gi i quy t d t i m vi c trì hoãn th c hi n ăng kí thành viên c a công ti ư c l p nghĩa v góp v n c a thành viên. Tuy ngay sau khi ăng kí kinh doanh, trong ó nhiên, s hi u qu hơn và h n ch ư c t¹p chÝ luËt häc sè 9/2010 35
Ph¸p luËt doanh nghiÖp ViÖt Nam – Nh÷ng vÊn ®Ò cÇn hoµn thiÖn nh ng vư ng m c trong quá trình th c hi n góp v n, nhi u tranh cãi ã x y ra liên quan n u như Lu t doanh nghi p b sung 2 n i n vi c chia l i nhu n, chia phi u bi u dung sau ây: quy t theo t l v n ã góp hay t l v n M t là không nh t thi t bu c công ti x cam k t góp? lí thành viên chưa góp s v n ã cam k t V trách nhi m, i u 38 Lu t doanh theo m t trong ba cách th c a,b,c quy nh nghi p xác nh rõ thành viên ch u trách trên ây (theo kho n 2 i u 39) mà cho nhi m v các kho n n và nghĩa v tài s n phép công ti có th có th k t h p các cách khác c a doanh nghi p trong ph m vi s v n th c x lí này; cam k t góp vào doanh nghi p. Và như v y, Hai là sau khi s v n còn l i ư c ngư i n u công ti phá s n, thành viên chưa góp khác góp theo quy nh, thành viên chưa v n ph i mang n t s v n góp còn thi u n góp v n theo cam k t ương nhiên không công ti tr n , vì ph n v n này ã thu c b còn là thành viên c a công ti. Quy nh này ph n tài s n thu c s h u công ti. ch úng trong trư ng h p thành viên hoàn Trong khi ó, i u 41 Lu t doanh toàn chưa th c hi n nghĩa v góp v n theo nghi p quy nh thành viên công ti TNHH cam k t. i v i trư ng h p thành viên ch có s phi u bi u quy t tương ng v i ph n vi ph m m t ph n nghĩa v góp v n (t c là v n góp và ư c chia l i nhu n tương ng ch có ph n góp thi u b ngư i khác góp n t v i ph n v n góp. ã có ý ki n khác nhau theo quy nh c a pháp lu t) thì không th trong vi c nh n di n "ph n v n góp" này là lo i b tư cách thành viên công ti c a h mà ph n v n ã góp hay ph n v n cam k t góp ch có th i u ch nh ph n v n góp c a h vào công ti, d n n hai k t qu khác nhau cùng v i ph m vi quy n và nghĩa v tương khi phân chia quy n l i c a thành viên. So x ng v i ph n v n mà h ã góp. v im c rõ ràng c a i u kho n xác nh b. Ti n th c hi n nghĩa v góp v n và trách nhi m gánh ch u r i ro, i u 41 ã s chi ph i c a hành vi này n quy n và không t ư c yêu c u này khi t o ra hai nghĩa v c a thành viên công ti cách hi u lu t khác nhau. Tuy nhiên, xác các công ti i v n, t l góp v n t l nh úng quy n l i c a thành viên, c n ph i thu n v i h u h t các quy n và nghĩa v căn c vào kho n 5, 6 i u 4 Lu t doanh c a thành viên công ti như quy n ư c chia nghi p. Kho n 5, 6 i u 4 quy nh v n i u l i nhu n, quy n bi u quy t, nghĩa v ch u l là s v n do các thành viên, c ông góp l v.v.. Khi các thành viên u th c hi n ho c cam k t góp trong m t th i h n nh t nghĩa v góp v n như ã cam k t, vi c phân nh, ư c ghi vào i u l công ti và ph n chia t l l i nhu n, r i ro, xác nh quy n v n góp là t l v n mà ch s h u ho c ch bi u quy t... nhìn chung khá ơn gi n và ít s h u chung c a công ti góp vào v n i u x y ra b t ng. Song, th i i m còn có l . Như v y, khi có thành viên góp v n làm thành viên chưa th c hi n xong nghĩa v nhi u l n, v n i u l ch là v n cam k t và 36 t¹p chÝ luËt häc sè 9/2010
Ph¸p luËt doanh nghiÖp ViÖt Nam – Nh÷ng vÊn ®Ò cÇn hoµn thiÖn t l v n góp c a thành viên / (trên) t ng s ăng kí kinh doanh, vi c phân chia r i ro v n góp c a các thành viên (ph n v n góp) liên quan n vi c thành l p công ti không ương nhiên cũng tính theo s v n cam k t thành cho các sáng l p viên s g p nhi u góp. Quy nh này m b o tương x ng b t c p. kh c ph c h n ch này, Lu t quy n ư c chia l i nhu n và nghĩa v gánh doanh nghi p nên b sung quy nh v h p ch u r i ro c a thành viên công ti, ng th i ng góp v n thành l p công ti, làm cơ s phù h p v i quy nh ph n v n chưa góp cho vi c gi i quy t tranh ch p khi c n úng h n b coi là n i v i công ti. Song thi t. Căn c vào quy mô v n u tư ho c tránh gây tranh lu n, Lu t doanh nghi p tính ch t ngành ngh lĩnh v c kinh doanh, nên quy nh gi i thích rõ hơn khái ni m có th quy nh m t s trư ng h p h p "ph n v n góp" t i i u 4, theo ó "ph n ng góp v n thành l p công ti bu c ph i v n góp là t l v n mà ch s h u c a công ư c l p thành văn b n. ti ã góp ho c cam k t góp vào v n i u l ". Tóm l i, so v i Lu t doanh nghi p năm 5. Hình th c c a tho thu n góp v n 1999, các quy nh v góp v n và tư cách thành l p công ti thành viên công ti trong Lu t doanh nghi p Ngo i tr công ti TNHH m t thành viên, năm 2005 th hi n r t nhi u ưu i m vư t các t ch c, cá nhân khi cùng nhau góp v n tr i như: bóc tách quy n s h u c a ngư i thành l p công ti u c n thi t t ư c tho góp v n i v i tài s n góp v n và quy n s thu n v m c góp v n, lo i tài s n góp v n, h u tài s n c a công ti; quy nh rõ hơn v nh giá tài s n góp v n, th i h n góp v n, các lo i tài s n góp v n và cách th c x lí t ng s v n góp, v n k t n p thêm ngư i i v i các trư ng h p vi ph m nghĩa v góp góp v n m i, cách th c rút v n kh i công v n, quy n và nghĩa v c a thành viên liên ti... B n ch t c a s tho thu n này là h p quan n ti n th c hi n nghĩa v góp v n, ng góp v n thành l p công ti, nó song các cách th c khác nhau góp v n tr hành cùng v i m i d án thành l p công ti. thành thành viên công ti, v n nh giá tài Hình th c c a h p ng góp v n thành l p s n góp v n v.v.. Tuy nhiên, sau 4 năm th c công ti ư c th hi n b ng l i nói ho c ư c hi n, Lu t doanh nghi p ti p t c b c l m t ghi nh n thành văn b n. s b t c p trong quy nh v v n góp v n Lu t doanh nghi p năm 2005 không có và tư cách thành viên công ti c n ư c ti p quy nh v h p ng góp v n thành l p t c s a i, b sung./. công ti mà quy nh i u l công ti là văn b n ghi nh n các tho thu n này. Tuy (1).Xem: i u 4 Lu t doanh nghi p năm 2005. (2).Xem: Kho n 4 i u 4 Lu t doanh nghi p năm 2005. nhiên, i u l công ti ch chính th c t n t i (3).Xem: M t s tranh ch p i n hình trong th c hi n khi công ti ư c thành l p. Trư ng h p các Lu t doanh nghi p. bên t ư c tho thu n góp v n nhưng (4).Xem: i u 138 Lu t doanh nghi p năm 2005. công ti không ư c c p gi y ch ng nh n (5).Xem: Kho n 2 i u 39 Lu t doanh nghi p năm 2005. t¹p chÝ luËt häc sè 9/2010 37

CÓ THỂ BẠN MUỐN DOWNLOAD

LV.26: Bộ 320 Luận Văn Thạc Sĩ Y Học

320 tài liệu

1245 lượt tải

THÔNG TIN

TRỢ GIÚP

HỖ TRỢ KHÁCH HÀNG

Theo dõi chúng tôi

Chịu trách nhiệm nội dung:

Nguyễn Công Hà - Giám đốc Công ty TNHH TÀI LIỆU TRỰC TUYẾN VI NA

LIÊN HỆ

Địa chỉ: P402, 54A Nơ Trang Long, Phường 14, Q.Bình Thạnh, TP.HCM

Hotline: 093 303 0098

Email: support@tailieu.vn

Giấy phép Mạng Xã Hội số: 670/GP-BTTTT cấp ngày 30/11/2015 Copyright © 2022-2032 TaiLieu.VN. All rights reserved.