intTypePromotion=1
zunia.vn Tuyển sinh 2024 dành cho Gen-Z zunia.vn zunia.vn
ADSENSE

Báo cáo "Quyền thành lập các công ti trách nhiệm hữu hạn của người chưa thành niên theo quy định của pháp luật Cộng hoà Pháp "

Chia sẻ: Phung Han | Ngày: | Loại File: PDF | Số trang:6

51
lượt xem
4
download
 
  Download Vui lòng tải xuống để xem tài liệu đầy đủ

Quyền thành lập các công ti trách nhiệm hữu hạn của người chưa thành niên theo quy định của pháp luật Cộng hoà Pháp Cộng đồng châu Âu cũng ban hành Chỉ thị nhằm hài hoà hoá các thị trường vốn ở châu Âu thông qua các biện pháp tăng cường tính minh bạch của thị trường, củng cố quyền lợi của nhà đầu tư và điều chỉnh sát sao các giao dịch chứng khoán

Chủ đề:
Lưu

Nội dung Text: Báo cáo "Quyền thành lập các công ti trách nhiệm hữu hạn của người chưa thành niên theo quy định của pháp luật Cộng hoà Pháp "

  1. Nhµ n−íc vµ ph¸p luËt n−íc ngoµi Ths. Lª VÖ Quèc * Vi t Nam, theo quy nh c a pháp lu t là công ti thương m i (la société commerciale) v doanh nghi p nói chung, k t Lu t và công ti dân s (la société civile). công ti và Lu t doanh nghi p tư nhân ngày Tính ch t thương m i c a công ti ư c năm 1990 cho n Lu t doanh nghi p năm xác nh b i hình th c ho c m c ích c a 2005, ngư i chưa thành niên không có quy n nó. Tuy nhiên, theo quy nh c a B lu t thành l p, qu n lí doanh nghi p nói chung và thương m i Pháp, nh ng công ti có hình th c công ti nói riêng.(1) sau ây u là công ti thương m i mà không Trong khi ó, theo pháp lu t C ng hoà c n ph i xem xét n m c ích ho t ng: Pháp, ngư i chưa thành niên có quy n thành Công ti h p danh (la société en nom collectif l p ho c tham gia thành l p m t s lo i hình - SNC), công ti h p v n gi n ơn (la société công ti như công ti TNHH và công ti c ph n. en commandite simple - SCS), công ti ây là i m khác nhau cơ b n gi a pháp lu t TNHH (la société à responsabilité limitée - công ti c a Pháp và c a Vi t Nam liên quan SARL) và các hình th c công ti c ph n n ch thành l p doanh nghi p. như: Công ti n danh (la société anonyme - Bài vi t này phân tích làm rõ n i dung SA); công ti c ph n gi n ơn (la société par quy nh trên trong pháp lu t C ng hoà Pháp actions simplifiées - SAS); công ti c ph n cũng như cung c p nh ng thông tin có tính h p v n (la société en commandite par ch t tham kh o, góp ph n vào quá trình hoàn actions - SCA).(2) thi n pháp lu t v doanh nghi p c a Vi t Còn các công ti dân s thì ư c quy nh Nam hi n nay. t i B lu t dân s Pháp, t i u 1845 n 1. Khái quát v công ti TNHH theo i u 1870-1 (bên c nh nh ng quy nh pháp lu t C ng hoà Pháp chung áp d ng cho t t c các công ti - Lu t Công ti TNHH ây ư c hi u theo s 78- 9 ngày 4/1/1978). nghĩa r ng, bao g m t t c các công ti có ch Theo i u 1845 B lu t dân s Pháp thì trách nhi m h u h n (les sociétés à công ti s ư c coi là có tính ch t dân s khi risques limités). Nhìn chung trên th gi i, các công ti thu c lo i này ch y u t n t i xét v hình th c pháp lí, b n ch t hay m c dư i hai hình th c pháp lí ph bi n, ó là ích ho t ng, nó không th quy v lo i hình công ti TNHH (limited company) và công ti công ti ã ư c pháp lu t quy nh (các công c ph n (open company). * Gi ng viên Khoa lu t kinh t Pháp, công ti ư c chia thành hai lo i Trư ng i h c kinh t qu c dân Hà N i 60 t¹p chÝ luËt häc sè 5/2008
  2. Nhµ n−íc vµ ph¸p luËt n−íc ngoµi ti thương m i).(3) Nói m t cách khái quát hơn, c a ngư i chưa thanh niên cũng như i u t t c m i công ti không ph i là công ti ki n v m t nhân thân c a h khi tham gia thương m i (các lo i hình công ti mà B vào i s ng pháp lí c a các doanh nghi p. lu t thương m i ã quy nh) thì u ư c B lu t dân s Pháp (t i u 388 n coi là công ti dân s . M t trong nh ng lo i i u 487) quy nh ngư i chưa thành niên là hình công ti dân s ph bi n Pháp ó là ngư i nam hay n chưa 18 tu i tròn. i u công ti hành ngh chuyên môn (la société này hoàn toàn phù h p, th ng nh t v i pháp professionnelle), ví d các văn phòng lu t sư; lu t c a Vi t Nam. công ch ng; ki n trúc xây d ng… Các thành Tuy nhiên, khác v i B lu t dân s Vi t viên c a công ti dân s ph i ch u trách nhi m Nam, ngoài nh ng n i dung cơ b n như ch vô h n v m i ho t ng c a công ti. Do ó, i di n, giám h … trong pháp lu t dân công ti dân s có ch trách nhi m vô h n. s Pháp còn có ch nh pháp lí c bi t Như v y, Pháp, khi nói n các công ti nh m m b o quy n l i t i a cho nh ng TNHH là chúng ta nói n các công ti thương ngư i chưa thành niên, ó chính là "ch m i và nó ch bao g m m t s lo i hình c t l p" (l’émancipation). Theo ó, ngư i th sau: Công ti TNHH (SARL), công ti n chưa thành niên có th ư c trao quy n t danh (SA) và công ti c ph n gi n ơn (SAS). l p (mineur émancipé). Nghĩa là dù h chưa Trong ó, công ti TNHH và công ti n danh 18 tu i (chưa thành niên) nhưng pháp lu t có tính ch t hoàn toàn tương t như công ti th a nh n h có y năng l c hành vi dân TNHH và công ti c ph n trong Lu t doanh s và có th tham gia vào m i giao d ch dân nghi p Vi t Nam. Ch có lo i hình công ti s như ngư i ã thành niên. SAS, nó chưa ư c quy nh trong pháp lu t Vi c xác nh hay th a nh n ngư i chưa Vi t Nam và nhi u nư c khác trên th gi i. thành niên có quy n t l p ư c chia thành châu Âu, lo i hình này cũng ch xu t hi n hai trư ng h p: Th nh t, khi ngư i chưa m t s nư c (như Hà Lan, Anh… C ng thành niên nhưng ã k t hôn (h p pháp) thì hoà liên bang c cũng t n t i m t lo i hình h ương nhiên ư c trao quy n t l p (theo tương t , ngư i ta g i nó là công ti c ph n i u 1(5) Lu t s 2006-399 ngày 4/4/2006, quy mô nh -“petite SA” ).(4) thì c nam và n u ph i 18 tu i tròn 2. Ngư i chưa thành niên và quy n thành m i có quy n k t hôn. Tuy nhiên, trong m t l p công ti theo pháp lu t C ng hoà Pháp s trư ng h p c bi t, quy nh trên ây có a) Quy nh c a B lu t dân s C ng th ư c xem xét mi n tr trên cơ s ng ý hoà Pháp v ngư i chưa thành niên c a y viên công t (Procureur de la Cũng như pháp lu t c a các nư c, République nơi hôn l ư c ti n hành).(6) Pháp hay Vi t Nam, nh ng v n v Trong trư ng h p này, quy n t l p ư c ngư i chưa thành niên ư c quy nh c th th a nh n nh m m b o cho nh ng ngư i trong B lu t dân s . ây là nh ng n i dung chưa thành niên ã k t hôn có cu c s ng gia cơ b n xác nh tư cách pháp lí nói chung ình th c s và h có th làm b , làm m t¹p chÝ luËt häc sè 5/2008 61
  3. Nhµ n−íc vµ ph¸p luËt n−íc ngoµi trong tương lai. Th hai, khi m t ngư i ã trư ng h p công ti TNHH và công ti c ph n, 16 tu i và có yêu c u chính áng c a b , h p ng công ti không b coi là vô hi u vì lí m thì tòa án có th tuyên b ngư i ó có do năng l c hành vi c a ngư i thành l p công quy n t l p. Trư ng h p ngư i ó không ti, tr trư ng h p t t c các sáng l p viên c a còn b , m thì h i ng gia t c (Conseil de công ti u không có năng l c hành vi dân famille)(7) có quy n yêu c u. s .(13) Nghĩa là nh ng ngư i chưa thành niên Nh ng ngư i chưa thành niên có quy n không có quy n t l p có th tham gia thành t l p có th tham gia vào các quan h pháp l p công ti TNHH ho c công ti c ph n bên lu t không c n s i di n c a ngư i khác c nh nh ng sáng l p viên khác có y (b , m hay ngư i giám h ). B , m c a h năng l c hành vi dân s . Trong m t s trư ng không ph i ch u trách nhi m v b t kì hành h p, theo chúng tôi, các công ti ó còn có th vi nào do h th c hi n. Ngư c l i, nh ng ư c thành l p b i nh ng ngư i chưa thành ngư i chưa thành niên không có quy n t niên mi n r ng trong s h , có ít nh t m t l p thì ph i có ngư i i di n (représentant) ngư i ã có quy n t l p. trong các quan h pháp lu t nói chung.(8) i v i ngư i chưa thành niên có quy n b) Quy n thành l p công ti c a ngư i t l p, như chúng ta ã nói trên, h ư c chưa thành niên pháp lu t th a nh n có y năng l c hành i v i các công ti có ch trách vi dân s (như ngư i thành niên). Vì v y, h nhi m h u h n, pháp lu t c a Pháp quy nh có th t mình tham gia vào i s ng pháp lí thành viên c a công ti không c n ph i có tư c a các công ti phù h p v i các quy nh c a cách thương nhân (commerçant).(9) Vì v y, pháp lu t (như công ti TNHH hay công ti c nh ng ngư i không ph i là thương nhân, v ph n) mà không c n b t kì s i di n nào. nguyên t c, u có quy n thành l p ho c Th m chí, h không nh ng có quy n thành tham gia thành l p các lo i hình công ti này. l p mà còn có th n m gi các ch c v qu n Theo B lu t dân s c a Pháp, ngư i lí trong các công ti ó.(14) chưa thành niên, cho dù h ã có quy n t Hoàn toàn khác v i i tư ng nêu trên, l p, không có tư cách thương nhân.(10) c ngư i chưa thành niên không có quy n t bi t, i v i ngư i chưa thành niên không có l p không có “s gi i phóng” v tư cách quy n t l p thì còn b coi là ngư i chưa có pháp lí, h chưa có năng l c hành vi dân s năng l c hành vi dân s y có th y . V nguyên t c, trong m i giao d ch tham gia vào t t c các giao d ch dân s .(11) dân s , h c n ph i có s tham gia c a ngư i T ó, m t câu h i có th t ra là h có i di n (b , m ho c ngư i giám h ).(15) th thành l p ho c tham gia thành l p các Vì v y, khi ngư i chưa thành niên không công ti TNHH? có quy n t l p tham gia vào i s ng pháp Theo quy nh t i i u 235-1 B lu t lí c a công ti thì i u b t bu c u tiên là h thương m i Pháp v s vô hi u c a h p ng ph i có ngư i i di n theo pháp lu t (cha, công ti (theo pháp lu t Pháp, công ti ư c m ho c ngư i giám h ). m b o quy n thành l p thông qua h p ng)(12) thì i v i l i cho ngư i chưa thành niên, trong m t s 62 t¹p chÝ luËt häc sè 5/2008
  4. Nhµ n−íc vµ ph¸p luËt n−íc ngoµi trư ng h p, pháp lu t c a Pháp ã xác nh cách thương nhân, k c ngư i chưa thành nh ng i u ki n và th t c b t bu c khi niên, có th tr thành thành viên góp v n ngư i i di n dùng tài s n c a ngư i chưa (commanditaire) trong các công ti trên. thành niên làm v n góp cho công ti. Ví 3. Liên h v i pháp lu t Vi t Nam d : N u tài s n ư c dùng làm v n góp vào hi n nay công ti là b t ng s n ho c là m t cơ s Theo pháp lu t công ti c a C ng hoà kinh doanh (fond de commerce) thì: Trư ng Pháp, ngư i chưa thành niên có quy n thành h p th nh t: n u ngư i chưa thành niên l p ho c tham gia thành l p các công ti ư c i di n theo ch giám h thì ngư i TNHH: “... trong công ti c ph n (société giám h ch ư c ti n hành vi c ó khi ư c anonyme), pháp lu t quy nh s lư ng phép c a h i ng gia t c trên cơ s có s thành viên t i thi u là 7. H không b t xác nh n c a công ch ng viên do tòa án ch bu c ph i có tư cách thương nhân. Vì v y, nh. Trư ng h p th hai: ngư i i di n là ngư i ta có th l a ch n m t ngư i chưa cha, m thì ngoài s th ng nh t c a c cha, thành niên...”.(17) m , h còn ph i c n s cho phép c a tòa án. Tuy nhiên, trong pháp lu t công ti c a Như v y, pháp lu t c a Pháp không có Pháp, quy n thành l p công ti và quy n qu n văn b n nào quy nh r ng ngư i chưa thành lí công ti ư c coi là nh ng quy n c l p niên có quy n tham gia thành l p các công ti v i nhau. C th là m t ngư i có quy n TNHH. Nhưng nh ng i u lu t c th v a thành l p công ti không có nghĩa là h cũng ư c nêu trên ã cho chúng ta th y r ng có quy n qu n lí công ti. Trư ng h p ngư i không nh ng pháp lu t c a Pháp cho phép chưa thành niên không t l p là m t ví d . ngư i chưa thanh niên tham gia thành l p Pháp lu t cho phép h quy n tham gia vào các công ti TNHH mà còn t o ra cơ ch ch t i s ng pháp lí c a công ti nhưng bên c nh ch b o m quy n l i c a h trong quá ó, v i s “h n ch ” v năng l c hành vi, h trình tham gia ó. không th n m gi các ch c v qu n lí, i u Ngư c l i, i v i nh ng công ti có ch hành công ti. B n thân h luôn ph i có ngư i trách nhiêm vô h n mà i n hình là công i di n theo pháp lu t tham gia vào các ti h p danh (SNC) thì pháp lu t l i òi h i giao d ch dân s vì v y h không th là thành viên c a công ti ph i có tư cách ngư i i di n cho công ti hay các thành thương nhân(16) (tr các công ti dân s ). Như viên c a công ti. Nghĩa là h không th là v y, nh ng ngư i không th có tư cách ngư i qu n lí công ti-dirigéant. Ngư c l i, thương nhân (ngư i chưa thành niên, ngư i ngư i chưa thành niên có quy n t l p l i có m t năng l c hành vi, công ch c nhà c hai kh năng pháp lí trên theo quy nh nư c…) không th tham gia thành l p lo i c a pháp lu t: Quy n thành l p và quy n hình công ti này. Quy nh trên cũng áp qu n lí công ti. d ng i v i thành viên commandite trong Hoàn toàn khác v i nh ng n i dung trên các công ti h p v n (la société en commandite: c a pháp lu t Pháp, trong pháp lu t công ti SCS, SCA). Ngư c l i, ngư i không có tư c a Vi t Nam v n còn “t n t i” hai v n : t¹p chÝ luËt häc sè 5/2008 63
  5. Nhµ n−íc vµ ph¸p luËt n−íc ngoµi Th nh t, trong Lu t doanh nghi p Vi t Nam di n ra trong th c t nư c ta. ng th i, năm 2005, các nhà làm lu t c a chúng ta ã khi quy n thành l p doanh nghi p ã ư c không có s “phân bi t” gi a quy n thành l p phân tách c l p v i quy n qu n lí doanh doanh nghi p và quy n qu n lí doanh nghi p. nghi p thì v n quy n thành l p công ti Nói cách khác, hai quy n trên ã ư c chúng c a ngư i chưa thành niên cũng như m t s ta “th ng nh t hóa” trong Lu t doanh i tư ng khác (ngư i b h n ch năng l c nghi p.(18) Nh ng ngư i có quy n thành l p hanh vi dân s …) coi như ư c gi i quy t. doanh nghi p cũng chính là ch th c a Vi t Nam hi n nay, ngư i chưa thành quy n qu n lí doanh nghi p và ngư c l i. niên ch có quy n tham gia góp v n vào các C m t “ thành l p doanh nghi p” và “qu n lí công ti theo quy nh c a Lu t doanh doanh nghi p” luôn i cùng nhau như l nghi p năm 2005.(19) ương nhiên, quá ương nhiên mà không h có s gi i thích trình tham gia góp v n này, v nguyên t c nào t phía các nhà làm lu t. Th hai, pháp cũng c n ph i tuân th các quy nh c a B lu t chúng ta chưa th a nh n quy n thành lu t dân s v i di n. Theo chúng tôi, ây l p doanh nghi p c a ngư i chưa thanh niên. là quy nh mang tính máy móc, thi u cơ s Nhìn t góc lí lu n cũng như th c ti n, khoa h c. B i vì, vi c ngư i chưa thành ây là nh ng v n c n ph i xem xét l i. niên tham gia quá trình thành l p công ti Theo quan i m c a chúng tôi, vi c TNHH hay ch tham gia góp v n vào công “phân tách” rõ ràng hai quy n, quy n thành ti, nhìn t l i ích c a h , h qu pháp lí c a l p và quy n qu n lí công ti theo như tinh hai quá trình này h u như không có gì khác th n c a pháp lu t Pháp là i u úng n và nhau. Sau khi th c hi n vi c góp v n, h phù h p. Xét c hai m t pháp lí và kinh t thì ư c xác l p quy n s h u i v i công ti hành vi thành l p doanh nghi p và hành vi và ng th i, h ch u trách nhi m v ho t qu n lí doanh nghi p là khác nhau v b n ng c a công ti trong ph m vi v n góp ch t. M c ích c a vi c thành l p doanh (thông qua hành vi c a ngư i i di n). nghi p ch y u là cho ra i “th c th pháp Như v y, theo chúng tôi, ngư i chưa thành lí - doanh nghi p” cũng như xác l p quy n niên có th tham gia vào i s ng pháp lí s h u i v i nó. Còn qu n lí doanh nghi p c a các công ti TNHH (thông qua ngư i i là quá trình “chèo lái con thuy n doanh di n) v i tư cách là ngư i tham gia thành nghi p” nó luôn “c p b n kinh doanh” an l p - sáng l p viên ho c v i tư cách là ngư i toàn. Vì v y, v m t pháp lí, chúng ta cũng góp v n (mà không n m gi các ch c v c n xác nh rõ ch th c a hai quy n trên là qu n lí công ti) n u như i u l c a công ti khác nhau. Ngư i có quy n thành l p doanh hay nói cách khác là n u các sáng l p viên nghi p nhưng có th không ư c quy n qu n khác ch p nh n h . Có ngư i cho r ng lí doanh nghi p (tr trư ng h p doanh tham gia góp v n vào công ti TNHH thì nghi p tư nhân). N u làm ư c i u này thì cũng có nghĩa là tr thành ngư i qu n lí chúng ta s h n ch ư c hi n tư ng mư n công ti (thành viên c a h i ng thành danh (prêt-nom) thành l p công ti ang viên). Tuy nhiên, quan i m này không 64 t¹p chÝ luËt häc sè 5/2008
  6. Nhµ n−íc vµ ph¸p luËt n−íc ngoµi còn cơ s pháp lí vì ã có nh ng thay i t Lu t doanh nghi p năm 1999 n Lu t n l i ích c a ngư i ư c giám h . (8).Xem: B luât dân s c a C ng hoà Pháp (b n d ch doanh nghi p năm 2005. Kho n 12 i u 3 c a Nhà pháp lu t Vi t - Pháp, Nxb. Chính tr qu c c a Lu t doanh nghi p năm 1999 quy nh: gia, Hà N i 1998)… (Xem ti p trang 72) (9). Thương nhân là nh ng ngư i ti n hành các ho t ng thương m i m t cách thư ng xuyên và mang tính ngh nghi p. B lu t thương m i C ng hoà Pháp, (1).Xem: i u 13 Lu t doanh nghi p năm 2005. i u 121-1 quy nh: “sont commerçant ceux qui exercent (2). Các công ti thương m i ư c quy nh t i B lu t thương m i Pháp - Code de commerce, quy n II, t i u des actes de commerce et en font leur profession 210 n i u 253-13. B lu t thương m i, i u 210-1 habituelle». (10). B lu t dân s C ng hoà Pháp, i u 487 quy quy nh: “Le caractère commercial d’une société est nh: “Le mineur émancipé ne peut être commerçant”. déterminé par sa forme ou par son objet. Sont commerciales à raison de leur forme et quel que soit leur objet, les (11). B lu t dân s C ng hoà Pháp, i u 1124 quy sociétés en nom collectif, les sociétés en commandite nh: “sont incapables de contracter, dans la mesure simple, les sociétés à responsabilité limitée et les sociétés définie par la loi: Les mineurs non émancipé… ”. par actions” (L. n° 66-537 du 24 juill. 1966, art. 1er ). (12).Xem: Lê V Qu c, “Tìm hi u khái ni m h p Chú ý : Trong các hình th c công ti c ph n theo quy ng công ti trong pháp lu t C ng hoà Pháp”, T p nh trên, ch có công ti n danh (société anonyme) m i chí lu t h c, s 2/2007, tr. 66. có các tính ch t, c i m như công ti c ph n theo (13). B lu t thương m i C ng hoà Pháp, i u 235-1 quy nh c a Lu t doanh nghi p Vi t Nam năm 2005. quy nh: “…en ce qui concerne les sociétés à responsabilité (3). i u 1845 B lu t dân s Pháp quy nh: “…Ont limitée et les sociétés par actions, la nullité de la le caractère civil toutes les sociétés auxquelles la loi société ne peut résulter ni d’un vice de consentement n’attribue pas un autre caractère à raison de leur ni de l’incapacité, à moins que celle-ci n’atteigne tous forme, de leur nature, ou de leur objet”. les associés fondateurs…”. (4). ây là lo i hình công ti xu t hi n châu Âu t (14).Xem : Fabrice François, Isabelle Maigret, nh ng năm 1990 (t i Pháp, ư c quy nh t Lu t s Ambroise Marlange, Dirigeant de société, statut 94-1, ngày 3/1/1994 và ư c s a i, b sung theo juridique, social &fiscal, DELMAS 2003, tr. 20. Lu t s 99-587, ngày 12/7/1999), xu t phát t nhu c u (15).Xem : Alexis CONSTANTIN, Droit des société, u tiên là t o l p công ti liên doanh (joint-venture) Mémento DALLO 2004, tr. 23. gi a các công ti trong nư c và công ti nư c ngoài. Nó (16). B lu t thương m i C ng hoà Pháp quy nh: t n t i dư i hình th c công ti c ph n (la société par “les associés en nom collectif ont tous la qualité de actions) nhưng không có quy n phát hành c ph n. commerçant et répondent indéfiniment et solidairement (5). ư c ưa vào B lu t dân s , i u 144 : dé dettes sociales…”. “L’homme et la femme ne peuvent contracter mariage (17).Xem : Maurice COZIAN, Alain VIANDIER, avant dix-huit ans révolus”. Florence DEBOISSY, Droit des sociétés, LITEC 2005, (6). B lu t dân s Pháp, i u 145: “Néanmoins, il tr. 214: “le nombre des actionnaires est d’au moins est loisible au procureur de la République du lieu de sept ; comme ils n’ont pas la qualité de commerçant, célébration du mariage, d’accorder des dispenses on peut choisir un mineur, fût-il un nourrisson” . d’âge pour des motifs graves”. (18).Xem: Kho n 1, 2 i u 13 Lu t doanh nghi p (7). Theo B lu t dân s C ng hoà Pháp, i u 407, năm 2005. 408 thì H i ng gia t c bao g m 4 n 6 thanh viên (19).Xem: Kho n 4 i u 13 Lu t doanh nghi p năm do th m phán ph trách vi c giám h ch nh. Th m 2005 và i u 10 Ngh nh c a Chính ph s phán cũng chính là ngư i ch trì các cu c h p c a h i 139/2007/N -CP ngày 5/9/2007, hư ng d n thi hành ng gia t c nh m gi i quy t nh ng v n liên quan m t s i u c a Lu t doanh nghi p. t¹p chÝ luËt häc sè 5/2008 65
ADSENSE

CÓ THỂ BẠN MUỐN DOWNLOAD

 

Đồng bộ tài khoản
2=>2