Bài giảng Pháp luật kinh doanh quốc tế: Chương 5 Hợp đồng đầu tư quốc tế nhằm trình bày về khái niệm đầu tư, đặc điểm của đầu tư. Đầu tư quốc tế, đặc điểm của đầu tư quốc tế, giải quyết tranh chấp trong đầu tư quốc tế.
AMBIENT/
Chủ đề:
Nội dung Text: Bài giảng Pháp luật kinh doanh quốc tế - Chương 5: Hợp đồng đầu tư quốc tế
- 4/10/2012
Tài liệu tham khảo
CHƯƠNG 5 – Luật đầu tư năm 2005 (có hiệu lực từ
HỢP ĐỒNG ĐẦU TƯ QUỐC TẾ 1/1/2006), còn gọi là Luật đầu tư chung.
– Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày
MÔN HỌC: PHÁP LUẬT KDQT
22/09/2006 quy định chi tiết và hướng dẫn thi
Bộ môn Luật hành một số điều của Luật đầu tư
Khái niệm đầu tư Đặc điểm của đầu tư
- Theo cách hiểu thông thường - Đầu tư: T T’ (T’>T)
- Đầu tư là việc bỏ nhân lực, vật lực, trí lực vào
một công việc gì đó trên cơ sở tính toán hiệu
- Đầu tư là hoạt động kinh doanh:
quả kinh tế, xã hội (chủ yếu là hiệu quả kinh
tế) - Kinh doanh là gì? Là việc thực hiện liên tục
một, một số hoặc tất cả các công đoạn
- Dưới giác độ pháp lý của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu
- Điều 3 khoản 1 Luật đầu tư 2005: Đầu tư là thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ trên thị
việc nhà đầu tư bỏ vốn- tài sản để tiến hành trường nhằm mục đích sinh lợi (điều 4
các hoạt động đầu tư theo quy định của pháp khoản 2 Luật DN 2005)
luật nhằm tìm kiếm lợi nhuận (các lợi ích kinh
tế)
Đặc điểm của đầu tư Đặc điểm của đầu tư
• Đầu tư là hoạt động thương mại • Đầu tư là hoạt động mang tính dài hạn,
– Hoạt động thương mại là gì? Là hoạt động phức tạp
nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán
hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến
TM và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi • Hoạt động đầu tư thường gắn với việc
khác (điều 3 khoản 1 Luật TM 2005) thành lập tổ chức KT, hay thực hiện một
dự án dài hạn
1
- 4/10/2012
Đầu tư quốc tế Đặc điểm của đầu tư quốc tế
• Là hoạt động đầu tư có yếu tố nước ngoài - Nhà đầu tư có trụ sở tại một quốc gia
– Người nước ngoài đầu tư vào VN khác với quốc gia nơi tiến hành đầu tư
– Người VN đầu tư ra nước ngoài - Có sự di chuyển về vốn, tài sản và các
nguồn lực khác từ quốc gia này sang
quốc gia khác
- Vấn đề luật áp dụng
- Vấn đề giải quyết tranh chấp
Nhà đầu tư Sự di chuyển các nguồn lực
– Cá nhân Việt Nam và nước ngoài Nước của
– Pháp nhân Việt Nam và nước ngoài nhà đầu tư
• Phân biệt: Người nước ngoài & người Việt Nam
định cư ở nước ngoài (Việt Kiều)?
• Phân biệt: Doanh nghiệp nước ngoài và doanh
Lợi nhuận,
nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài? Ngoại tệ, máy móc
hàng hóa XK
– Các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền: chủ thiết bị, công
nghệ, chuyên gia
thể đặc biệt
Nước nhận
đầu tư
Luật điều chỉnh Luật điều chỉnh
• Luật của quốc gia đầu tư • Hạn chế quyền tự do lựa chọn luật áp
• Luật của nước nhận đầu tư dụng đối với hoạt động đầu tư có yếu tố
• Các Hiệp định đầu tư đa phương và song nước ngoài): chỉ được thỏa thuận áp dụng
phương pháp luật nước ngoài, tập quán đtư qtế
trong TH PL VN chưa có quy định
– Các Hiệp định khuyến khích và bảo hộ đầu tư
• Với Australia, Thái Lan: 1991; với Pháp, Trung
Quốc: 1992; với Nhật: 2003
• Hiệp định TM song phương (BTA)
– Các điều ước đa phương
• Hiệp định khung về khu vực đầu tư ASEAN 1998
• Hiệp định TRIMs
2
- 4/10/2012
Giải quyết tranh chấp Giải quyết tranh chấp
Các bên tranh chấp Cơ quan giải quyết tranh chấp
• Tranh chấp giữa nhà đtư với các cơ quan Nhà
Nhà đtư VN- Nhà đtư VN -Tòa án VN
- Trọng tài VN nước
– Luật đtư 2005: tòa án VN hoặc trọng tài VN ;
Nhà đtư VN- Nhà đtư NN - Tòa án VN
Nhà đtư VN- DN có vốn đtư NN - Trọng tài VN – Trong khuôn khổ các Hiệp định song phương và đa
Nhà đtư NN- Nhà đtư NN - Tòa án nước ngoài phương về khuyến khích và bảo hộ đầu tư:
- Trọng tài quốc tế
• Tòa án VN và nước ngoài
- Trọng tài do các bên thỏa thuận
• trọng tài UNCITRAL (trọng tài ad-hoc)
• ICSID -Trung tâm quốc tế giải quyết các tranh chấp về đtư
(Thành lập theo Công ước Washington năm 1965 về giải
quyết tranh chấp đầu tư giữa nhà nước và công dân của nhà
nước khác)
• bất kỳ cơ chế giải quyết tranh chấp nào đã thỏa thuận trước
với nhà đầu tư
CÁC HÌNH THỨC ĐTƯ Đtư trực tiếp hay gián tiếp?
• Thành lập tổ chức KT (JV/100% • Đtư trực tiếp: nhà đtư tham gia qlý
Các hình vốn)
• Đtư theo HĐ (BCC, BOT, BTO, hoạt động đầu tư
thức đtư BT)
• Đtư phát triển KD • Đtư gián tiếp: nhà đtư không trực
trực tiếp • Góp vốn, mua cổ phần, sáp nhập,
mua lại
tiếp tham gia qlý hoạt động đtư
(Khoản 2, 3- Điều 3- Luật Đtư 2005)
• Mua cổ phiếu, trái phiếu
Mua cổ phiếu: lúc nào thì là đtư
Các hình • Đtư thông qua quỹ đtư chứng trực tiếp, lúc nào là đtư gián
thức đtư khoán
• Đtư thông qua các định chế tài tiếp?
gián tiếp chính trung gian khác
Các hình thức đtư trực tiếp Các loại hợp đồng đầu tư quốc tế
1. Đtư thành lập tổ chức KT 1. Hợp đồng liên doanh
1.1. Thành lập doanh nghiệp liên
doanh 2. Hợp đồng hợp tác kinh
1.2. Thành lập DN 100% vốn của nhà doanh BCC
đtư
2. Đtư theo HĐ: 3. HĐ BOT, BTO, BT
2.1. HĐ BCC
2.2. HĐ BOT, BTO, BT
3. Đtư phát triển KD
4. Góp vốn, mua cổ phần, sáp
nhập, mua lại
3
- 4/10/2012
Hợp đồng liên doanh Hợp đồng liên doanh
• Chủ thể: • Hình thức: phải bằng văn bản
– Nhà đầu tư VN • Nội dung: Đ54 NĐ108
– Nhà đầu tư nước ngoài • 10 điều khoản chủ yếu
• Phương thức thành lập pháp • Các điều khoản tùy nghi: hardship, force
nhân mới để hợp tác KD, phân majeure, quyền sở hữu trí tuệ
chia lợi nhuận, phân chia rủi ro.
Hợp đồng liên doanh- một số
HĐ hợp tác KD (BCC)
điều khoản cần lưu ý
• Các định nghĩa và giải thích - Khái niệm:
• Các quy định về quản lý JVC - BCC là một hình thức đtư trực tiếp
• Luật áp dụng - BCC được ký giữa các nhà đtư nhằm
hợp tác KD, phân chia lợi nhuận, phân
• Điều khoản hardship chia sản phẩm (phân chia rủi ro) mà
không thành lập pháp nhân mới.
HĐ hợp tác KD (BCC) HĐ hợp tác KD (BCC)
- Đặc điểm: - Mối quan hệ giữa các bên:
- Về chủ thể: hai hay nhiều bên (1 hay - Các bên cùng nhau thực hiện các nghĩa
nhiều bên VN và/hoặc 1 hay nhiều bên vụ theo HĐ, cùng hợp tác để tìm kiếm lợi
NN) nhuận trong KD
- Quyền, nghĩa vụ của các bên trong - Các bên cùng nhau quản lý hoạt động
hợp tác KD chỉ tuân theo HĐ KD và phân chia lợi nhuận thu được (và
- Không thành lập pháp nhân mới cùng san sẻ rủi ro)
- Các bên tự thực hiện nghĩa vụ tài chính
- Các bên cùng chịu trách nhiệm về hoạt
động KD, nếu 1 bên phá sản thì HĐ cũng
bị chấm dứt
4
- 4/10/2012
HĐ hợp tác KD (BCC) HĐ hợp tác KD (BCC)
- Ký kết BCC: - Thực hiện BCC:
- Hình thức: văn bản - Có quyền thành lập Ban điều phối
- Nội dung: 9 điều khoản chủ yếu (đ55 (thỏa thuận trong HĐ)
NĐ 108) - Bên hợp doanh nước ngoài được
thành lập văn phòng điều hành tại Việt
Nam (đại diện có ủy quyền của bên
nước ngoài để thực hiện BCC)
- Các bên thường thỏa thuận sử dụng
con dấu của một bên nào đó trong
giao dịch
HĐ hợp tác KD (BCC) HĐ hợp tác KD (BCC)
- Trường hợp áp dụng: Thực tiễn- thành công:
- Quan hệ hợp tác nhỏ, ít vốn và không - Lĩnh vực hạ tầng viễn thông
phức tạp - BCC giữa VNPT và Telstra (úc) (France
- Dự án đầu tư có chu kỳ kinh doanh Telecom, Comvik Thụy Điển)
ngắn hạn, tránh được việc phải thành - SLD (Hàn Quốc) với Công ty Cổ phần Viễn
thông Sài Gòn trong dự án S-Fone
lập pháp nhân mới tốn kém chi phí.
- Trong một số lĩnh vực đặc thù - Lĩnh vực NH và BH:
- Công ty Bảo hiểm Ngân hàng Đầu tư và
Phát triển Việt Nam (BIC) và Ngân hàng
Thương mại Cổ phần Sài Gòn (SCB).
- VCB và Prudentiel
HĐ hợp tác KD (BCC) HĐ hợp tác KD (BCC)
Thực tiễn- thành công: Thực tiễn- thất bại: BCC giữa CLB
- Lĩnh vực tìm kiếm, thăm dò và khai Phú Thọ và cty Thiên Mã để kinh
thác dầu khí và một số tài nguyên doanh đua ngựa (2003)
khác - CLB Phú Thọ góp mặt bằng trường
- Dự án đường ống dẫn khí Nam Côn Sơn: đua
BCC giữa ONGC (Ấn Độ), BP (Anh),
Statoil (Nauy), và Tổng Công ty Dầu khí - Thiên Mã bỏ vốn 1,55 triệu USD
Việt Nam. - Thời hạn HĐ: 7 năm
- Lĩnh vực đào tạo:
5
- 4/10/2012
HĐ hợp tác KD (BCC) Hợp đồng BOT, BTO, BT
Thực tiễn- thất bại: BCC giữa CLB Phú Thọ - Khái niệm BOT, BTO, BT (khoản 17,
và cty Thiên Mã 18, 19 điều 3 Luật đtư 2005)
- Khó khăn trong việc quản lý dự án: Ban Giám - NĐ điều chỉnh:
đốc dự án - NĐ 78/2007/NĐ-CP ngày 11/5/2007
- Rủi ro về việc sử dụng con dấu: “mượn” con của CP về đtư theo hình thức HĐ
dấu và pháp nhân của CLB Phú Thọ BOT, BTO, BT
- Khó khăn trong việc hạch toán lỗ lãi (CLB PT ko - NĐ 108/2009/NĐ-CP ngày 27/11/2009
phải là đvị KD mà là đvị sự nghiệp có thu) của CP về đtư theo hình thức HĐ
- Khó khăn trong việc phân chia trách nhiệm: ai BOT, BTO, BT (thay thế NĐ 78)
đóng dấu? Ai chịu trách nhiệm?
- Tư vấn???
HĐ BOT, BTO, BT HĐ BOT, BTO, BT
Đặc điểm Đặc điểm
- Chủ thể: - Chủ đtư chịu trách nhiệm tổ chức
- Nhà đầu tư (trong nước và nước việc XD, kinh doanh và chuyển
ngoài) giao.
- Nhà nước VN (CP, Bộ, UBND tỉnh, - Nhằm khuyến khích XD cơ sở hạ
thành phố trực thuộc TW) tầng đòi hỏi vốn lớn, thời gian thu
- Nguồn vốn: hồi vốn lâu (thường có ưu đãi đặc
- Vốn nước ngoài biệt về thuế, về sử dụng đất)
- Vốn trong nước (vốn của Nhà nước
VN và của tổ chức, cá nhân VN)
HĐ BOT, BTO, BT HĐ BOT, BTO, BT
BOT BTO BT
Doanh nghiệp BOT, BTO, BT
Chuyển giao Chuyển giao Chuyển giao
không bồi hoàn quyền kinh thanh
- Doanh nghiệp BOT, BTO, BT (DN
doanh toán/quyền thực dự án) là DN do Nhà đtư thành lập
hiện một dự án để thực hiện dự án BOT, BTO, BT
khác
- Có thể là DN 100% vốn NN hoặc
DN liên doanh
6
- 4/10/2012
HĐ BOT, BTO, BT N/c thực tiễn
Liên hệ thực tiễn - Dự án BOT Nhà máy nhiệt điện Phú
- Phổ biến nhất: BOT Mỹ 2.2 – 480 triệu USD
- Tìm các dự án CSHT đã và đang - Chủ đtư:
được thực hiện theo các dự án BOT - EDF International (Pháp): 56,25%
- Cầu Phú Mỹ: 93 triệu USD - Tập đoàn Sumitomo: 28,125%
- Nhà máy nhiệt điện chạy than Mông - Công ty điện lực Tokyo TEPCO:
Dương 2, Cẩm Phả, Quảng Ninh: 1,4 15,625%
tỷ USD (theo Biên bản ghi nhớ) - Công ty BOT 100% vốn nước ngoài
- Thời gian vận hành: 20 năm, sau đó
chuyển giao không bồi hoàn
Ví dụ: Cấu trúc của một dự án
Các bảo đảm của Nhà nước
BOT trong lĩnh vực điện lực
Công ty cấp
Nhà cho Các nhà
nước tỉnh
- Bảo đảm của Ngân hàng Nhà nước
vay đtư BR-VT về chuyển đổi ngoại tệ
- Bảo lãnh của Bộ Công nghiệp về
trách nhiệm của EVN và Petro
EVN
Petro Công ty Vietnam
vietnam BOT
UBND tỉnh
BR-VT
Ngân hàng Bộ Công
Nhà nước nghiệp
(trước đây) MPI
7
Thêm vào BST
Báo xấu
Download
Vui lòng tải xuống để xem tài liệu đầy đủ
