Tài liệu học nghiệp vụ Luật sư (Phần tư vấn) - Hồ sơ 05: Kỹ năng soạn thảo hợp đồng

Chia sẻ: Tri Thu | Ngày: | Loại File: PDF | Số trang:13

Thêm vào BST

Báo xấu

42
lượt xem 5
download

Download Vui lòng tải xuống để xem tài liệu đầy đủ

Tài liệu học nghiệp vụ Luật sư (Phần tư vấn) - Hồ sơ 05: Kỹ năng soạn thảo hợp đồng. Những tình huống được nêu trong tài liệu gồm có: Tình huống soạn thảo hợp đồng cung cấp dịch vụ pháp lý, tình huống soạn thảo hợp đồng cho công ty ABC, tình huống tư vấn và soạn thảo hợp đồng góp vốn cho khách hàng. Mời các bạn cùng tham khảo.

Chủ đề:

Bình luận(0) Đăng nhập để gửi bình luận!

Lưu

Nội dung Text: Tài liệu học nghiệp vụ Luật sư (Phần tư vấn) - Hồ sơ 05: Kỹ năng soạn thảo hợp đồng

HỒ SƠ LS.TV - 05 Bài 5. KỸ NĂNG SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG 5.3. Tình huống 1: Thực hành kỹ năng soạn thảo hợp đồng 1 5.4. Tình huống 2: Thực hành kỹ năng soạn thảo hợp đồng 2 I. TÌNH HUỐNG SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG CUNG CẤP DỊCH VỤ PHÁP LÝ A. BỐI CẢNH Ngày 25/8/2012, Công ty ABC và Công ty XYZ đã ký kết Hợp đồng, theo đó, Công ty XYZ đồng ý mua của Công ty ABC và Công ty ABC đồng ý thiết kế, cung cấp, lắp đặt hệ thống xử lý nước thải công nghiệp và hệ thống tách dầu với tổng giá trị hợp đồng là 10.000.00.000 VNĐ (mười tỷ đồng Việt Nam), chưa bao gồm thuế và các phí khác. ▶ Ông Nguyễn Văn An – Giám đốc đồng thời là người đại diện theo pháp luật của Công ty ABC là người thay mặt Công ty ABC ký kết Hợp đồng. ▶ Về phía Công ty XYZ, Ông Trần Đức Bình, Trưởng phòng Hậu cần là người thay mặt cho Công ty XYZ, trên cơ sở ủy quyền của Ông Lê Đình Vượng – Phó Chủ tịch HĐQT của Công ty XYZ ký kết Hợp đồng (theo Thư ủy quyền số 010/UQ/11 do Ông Lê Đình Vượng – Phó Chủ tịch HĐQT Công ty XYZ ký ngày 25/8/2012) ▶ Công ty ABC có nghĩa vụ giao hệ thống thiết bị cho Công ty XYZ trong thời gian 90 ngày kể từ ngày ký Hợp đồng và tiến hành lắp đặt trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày giao hàng. ▶ Giá trị Hợp đồng được thanh toán thành 03 đợt: - Đợt 1: Thanh toán 40% trong thời hạn 10 ngày làm việc kể từ ngày ký hợp đồng. - Đợt 2: Thanh toán 30% trong thời hạn 10 ngày làm việc kể từ ngày Công ty ABC vận chuyển và tập kết toàn bộ hệ thống thiết bị đến địa điểm lắp đặt - Đợt 3: Thanh toán 30% còn lại trong thời hạn 10 ngày làm việc kể từ ngày Công ty ABC hoàn thành việc lắp đặt, chạy thử, nghiệm và bàn giao toàn bộ hệ thống thiết bị. ▶ Theo quy định tại Hợp đồng, có 2 loại bảo lãnh là bảo lãnh thực hiện hợp đồng và bảo lãnh bảo hành. Công ty ABC đã xuất trình chứng thư bảo lãnh thực hiện hợp đồng hợp lệ. ▶ Công ty XYZ có quyền hủy hợp đồng nếu Công ty ABC giao hàng chậm quá 10 ngày ▶ Chứng từ liên quan đến hàng hóa: Hợp đồng không quy định ▶ Thời hạn khiếu nại: Hợp đồng không quy định ▶ Giải quyết tranh chấp: Theo quy định tại hợp đồng, trong trường hợp phát sinh tranh chấp, theo quyền lựa chọn của bất kỳ bên nào “tranh chấp đó sẽ được giải quyết theo quy tắc trọng tài của Trung tâm trọng tài quốc tế Singapore”. ▶ Công ty XYZ đã thanh toán đợt 1 tương đương với 40% giá trị của hợp đồng. 1
▶ Trên thực tế, Công ty ABC đã hoàn thành việc lắp đặt, chạy thử toàn bộ hệ thống thiết bị. ▶ Hai bên đã ký kết văn bản xác nhận việc nghiệm thu, bàn giao. Tuy nhiên, chỉ có Công ty XYZ lưu giữ văn bản bàn giao này và không gửi lại bản gốc cho Công ty ABC. ▶ Mặc dù Công ty ABC đã đáp ứng đầy đủ điều kiện thanh toán và đã đến hạn thanh toán nhưng Công ty XYZ vẫn không thực hiện nghĩa vụ thanh toán đợt thứ hai và đợt ba vì các lý do sau: - Yêu cầu Công ty ABC phải trình kế hoạch tập kết và lắp đặt thiết bị để Công ty XYZ phê duyệt - Yêu cầu phải có biên bản bàn giao thiết bị ký kết giữa hai bên khi Công ty ABC tập kết hàng tại công trình để làm cơ sở cho Công ty XYZ thanh toán đợt 2. - Muốn thay đổi giá mua hệ thống thiết bị. - Cho rằng Công ty ABC vi phạm quy định về bảo lãnh bảo hành do không xuất trình được chứng thư bảo lãnh bảo hành. - Yêu cầu phải phê duyệt các tài liệu liên quan đến hệ thống thiết bị do Công ty ABC cung cấp - Cho rằng Công ty ABC không hợp tác B. BÀI TẬP Soạn thảo hợp đồng cung cấp dịch vụ pháp lý giữa luật sư và đại diện công ty ABC. 2
II. TÌNH HUỐNG SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG CHO CÔNG TY ABC A. BỐI CẢNH - Công ty ABC là một doanh nghiệp được cấp phép hoạt động trong lĩnh vực truyền hình trả tiền ; - Công ty ABC hợp tác với một cơ quan chủ quản của một tờ báo điện tử chuyên về lĩnh vực văn hóa, xã hội, thể thao, kinh tế, giải trí nhằm phát triển, vận hành tờ báo điện tử đó phù hợp với quy định của pháp luật, những mục tiêu hợp tác được các bên thống nhất phù hợp với chiến lược kinh doanh của công ty ABC; - Ông Nguyễn Văn Y là một người đã có nhiều năm kinh nghiệm về quản lý, điều hành cơ quan báo chí; - Công ty ABC thuê ông Nguyễn Văn Y tư vấn tổ chức, quản lý, điều hành báo điện tử trên; - Ông Nguyễn Văn Y được quyền: (i) Tư vấn hướng dẫn và kiểm tra việc thực hiện các nhiệm vụ, quyền hạn, chức năng của Báo Điện Tử theo quy định của pháp luật, và theo giấy phép, chấp thuận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; (ii) tổ chức sản xuất, kiểm tra việc biên tập toàn bộ nội dung của Báo Điện Tử, phát triển tin, bài..v.v. nhằm thực hiện đúng các nhiệm vụ, mục tiêu của Báo Điện Tử (iii) Thống nhất với ABC để phát triển đội ngũ nhân sự quản lý và chuyên môn cho Báo Điện Tử (iv) tổ chức thực hiện quản lý chi phí, khai thác doanh thu… sau khi được Bên A chấp thuận nhằm không ngừng nâng cao hiệu quả hoạt động của Báo Điện Tử; (v) Thực hiện các nhiệm vụ khác liên quan đến quản lý, điều hành hoạt động của Báo Điện Tử theo yêu cầu của Bên A. - Chất lượng của tờ báo được tính trên cơ sở số lượt người xem và truy cập thông tin trên báo điên tử, được tăng dần theo mốc hàng năm - Công ty ABC mong muốn có một chế độ làm việc làm sao để có thể khai thác được hết khả năng và quyền tự chủ của ông A nhưng vẫn có thể kiểm soát và điều chỉnh kịp thời nếu ông A không thực hiện tốt công việc của mình. Công ty ABC đề nghị anh/chị soạn thảo hợp đồng để thực hiện được các mong muốn của công ty nêu trên B. Bài tập: Anh/Chị hãy soạn thảo hợp đồng theo yêu cầu của công ty ABC và đưa ra các điều khoản có lợi nhất cho công ty ABC. 3
III. TÌNH HUỐNG TƢ VẤN VÀ SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG GÓP VỐN CHO KHÁCH HÀNG A. BỐI CẢNH Công ty cổ phần Giáo dục và Đào tạo ABC (“ABC”) được thành lập theo Giấy chứng nhận Đăng ký kinh doanh số 123456789 do Phòng Đăng ký kinh doanh, Sở Kế hoạch và đầu tư Thành phố H. cấp ngày 12/1/2006. Sau khi triển khai Dự án trường mầm non và tiểu học tại quận H. và bước đầu rất thành công, ABC muốn đầu tư xây dựng trường mầm non và tiểu học thứ hai tại khu X. quận T. thành phố H. Để huy động vốn thực hiện Dự án, Công ty đã đưa ra Hợp đồng góp vốn để kêu gọi đầu tư. Dự thảo Hợp đồng này được gửi cho các đối tác, trong đó có ông B. Ông B đến văn phòng anh (chị) nhờ tư vấn về nội dung hợp đồng. Dưới đây là toàn văn dự thảo Hợp đồng góp vốn do ABC soạn. B. BÀI TẬP Hãy giúp khách hàng – ông B chỉnh sửa các nội dung trong hợp đồng sao cho có lợi nhất cho cho ông B. 4
HỢP ĐỒNG GÓP VỐN Số /2008 Căn cứ: Bộ luật Dân sự số 33/2005/QH11 ngày 14/06/2005; Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ngày 29/11/2005; Điều lệ tổ chức & hoạt động của Công ty ABC Nghị quyết số 68/DH. của Đại hội đồng cổ đông ABC về việc góp vốn thành lập Trường Ngôi Nhà Nhỏ; Nhu cầu và khả năng của các bên; Hợp đồng góp vốn này (sau đây gọi tắt là “Hợp đồng”) được lập và ký kết ngày …………… tháng ………… năm ………………. giữa các bên gồm: I. CÔNG TY ABC ĐKKD số: 123456789 ngày cấp: 12/1/2006 nơi cấp: Sở Kế hoạch đầu tư Thành phố H. Địa chỉ: Điện thoại: Fax: Số tài khoản: Đại diện: Chức vụ: (sau đây gọi tắt là “Bên A”) và II. Ông/Bà ĐKKD/CMND số : ngày cấp: nơi cấp: Địa chỉ : Địa chỉ thường trú : Điện thoại : (sau đây gọi tắt là “Bên B”) Trên cơ sở tự nguyện, hai bên đồng ý ký kết Hợp đồng góp vốn để công ty ABC thực hiện dự án Trường Ngôi Nhà Nhỏ trong tương lai với các điều kiện và điều khoản như sau: Điều 1. Phạm vi và đối tƣợng của Hợp đồng Theo Hợp đồng này, Bên B đồng ý cho Bên A huy động số tiền …………. đồng (bằng chữ : ………….) để bên A góp vốn thành lập pháp nhân mới thực hiện dự án Trường Ngôi Nhà Nhỏ. Sau khi pháp nhân Trường Ngôi Nhà Nhỏ ra đời theo các quy định hiện hành, số vốn góp huy động tại hợp đồng này được chuyển thành số cổ phần của bên B được nắm giữ (tỷ lệ sở hữu cổ phần được quy định tại điều 2) và hợp đồng này mặc nhiên được thanh lý. Điều 2. Nội dung số tiền góp vốn Tổng giá trị số tiền góp vốn: ……….. đồng Tương đương với tổng số cổ phần bên B được sở hữu tại pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ trong tương lai: ………… ( ……… cổ phần) Điều 3 Phƣơng thức thanh toán và cam kết không huỷ ngang 3.1 Bên B sẽ thực hiện chuyển toàn bộ số tiền góp vốn từ ngày 19/1/2008 đến hết ngày 25/1/2008 vào tài khoản của Bên A tại… 5
3.2 Tại thời điểm hai bên ký Hợp đồng này, Bên B xác nhận rằng Bên B đã được cung cấp đầy đủ và nghiên cứu kỹ lưỡng thông tin về việc Bên A thay mặt Bên B góp vốn thành lập pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ; Bên B cam kết ủy quyền toàn bộ cho bên A trong suốt thời gian thực hiện hợp đồng này và các quyền của cổ đông sau khi thanh lý hợp đồng này và chuyển quyền đầu tư trực tiếp bên B vẫn tiếp tục cam kết ủy quyền toàn bộ các quyền của cổ đông theo quy định của điều lệ pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ trừ quyền nhận cổ tức, chuyển nhượng cổ phần và mua cổ phiếu phát hành thêm nếu có. Việc Bên B uỷ quyền cho Bên A tham gia góp vốn thành lập pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ thông qua bằng các quyết định hợp pháp theo quy định nội bộ của Bên A và pháp luật có liên quan. Bằng xác nhận này, ngoại trừ các quy định tại Điều 5.3 dưới đây, Bên B cam kết không huỷ ngang việc góp vốn vào Bên A để Bên A góp vốn thành lập pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ và chấp nhận việc bồi thường vi phạm cam kết một khoản tiền 10% trong tổng giá trị số tiền góp vốn. Điều 4. Chuyển quyền và đăng ký quyền sở hữu cổ phần 4.1 Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày Bên A có chấp thuận chính thức về việc thành lập pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ, Bên A có nghĩa vụ thực hiện thủ tục chuyển quyền đầu tư trực tiếp và xác nhận sở hữu của Bên B đối với số cổ phần mà nêu tại điều 2 vào sổ đăng ký cổ đông của pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ. Trong trường hợp quá thời hạn trên, Bên A không hoàn thành thủ tục xác nhận quyền sở hữu của Bên B đối với số cổ phần Bên B góp vốn nêu tại Điều 2 của Hợp đồng này, Bên B có quyền chấm dứt Hợp đồng và không phải bồi thường cho Bên A. Bên A chịu trách nhiệm hoàn trả cho Bên B toàn bộ các khoản tiền mà Bên B đã góp. 4.2 Việc xác nhận quyền sở hữu cổ phần và giấy chứng nhận quyền sở hữu cho Bên B được thực hiện theo quy định của Điều lệ hoặc một nghị quyết hợp lệ của Hội đồng quản trị Bên A và tuân thủ đúng các quy định của pháp luật. Điều 5. Quyền và nghĩa vụ của Bên A 5.1 Yêu cầu Bên B chuyển tiền huy động vốn đúng hạn theo quy định tại Điều 3 của Hợp đồng này. 5.2. Có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng mà không phải bồi thường cho Bên B bất kỳ một khoản chi phí nào nếu kết thúc thời hạn chuyển tiền góp vốn nêu tại Điều 3.1 trên đây mà Bên B không thực hiện việc thanh toán cho Bên A; 5.3. Bên A với trách nhiệm của tổ chức thay mặt Bên B tiến hành các thủ tục góp vốn và thành lập pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ cam kết rằng số lượng cổ phần tương ứng với số tiền góp vốn của Bên B nêu tại Điều 1 trên đây sẽ được Bên A chuyển quyền sở hữu cổ phần tại pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ sau khi pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ có quyết định thành lập theo đúng quy định nội bộ của Bên A và quy định của pháp luật. Bên A tại đây cam kết và bảo đảm tính hợp lệ, hợp pháp của việc sử dụng toàn bộ số tiền góp vốn của Bên B để tiến hành các thủ tục tham gia góp vốn pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ. Trường hợp, vì bất kỳ lý do nào, số tiền góp vốn nêu tại Điều 2 trên được coi là không hợp pháp, không hợp lệ hoặc các thủ tục tham gia góp vốn thành lập pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ của Bên A bị cơ quan nhà nước có thẩm quyền không được cấp phép, thì Bên A phải hoàn toàn chịu trách nhiệm trước Bên B và trước pháp luật đối với mọi hậu quả, thiệt hại phát sinh. Trong trường hợp này, Bên B có quyền huỷ toàn bộ số tiền góp 6
vốn theo Hợp đồng này mà không phải bồi thường bất kỳ khoản tiền nào đồng thời Bên A có nghĩa vụ bồi hoàn lại cho Bên B toàn bộ các khoản tiền mà Bên B đã thanh toán cho Bên A. 5.4 Bên A cam kết rằng, sử dụng toàn bộ số tiền góp vốn của Bên B đúng mục đích và đúng nguyên tắc. Trường hợp Bên A sử dụng số tiền góp vốn của Bên B nêu tại Điều 1 vào các mục đích sử dụng khác, Bên B có quyền huỷ toàn bộ cam kết góp vốn theo Hợp đồng này mà không phải bồi thường bất kỳ khoản tiền nào đồng thời Bên A có nghĩa vụ bồi hoàn lại cho Bên B toàn bộ các khoản tiền mà Bên B đã chuyển cho Bên A. 5.5. Trường hợp Bên A không thực hiện nghĩa vụ chuyển quyền sở hữu tương đương với số tiền góp vốn đối với Trường được thành lập và/hoặc vi phạm các quy định nêu tại Điều 4.1, Điều 5.3 và 5.4 trên đây Bên A sẽ chịu khoản tiền bồi thường thiệt hại cho Bên B tương đương với 10% tổng giá trị Hợp đồng. 5.6. Các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật. Điều 6. Quyền và nghĩa vụ của Bên B 6.1. Chuyển tiền đầy đủ, đúng hạn khoản tiền góp vốn và Mẫu đơn đăng ký góp vốn theo quy định tại Điều 3 của Hợp đồng này. 6.2. Bồi thường cho Bên A trong trường hợp vi phạm cam kết không huỷ ngang nêu tại Điều 3.3 Hợp đồng này. 6.2 Yêu cầu Bên A thực hiện đầy đủ các công việc liên quan đến thủ tục xác nhận quyền sở hữu của Bên B đối với số cổ phần nêu tại Điều 2 và các nghĩa vụ khác theo quy định tại Hợp đồng này; 6.3. Có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng nếu Bên A vi phạm hợp đồng này. 6.4. Các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật. Điều 7. Giải quyết tranh chấp Mọi tranh chấp phát sinh từ và/hoặc liên quan đến Hợp đồng này sẽ được các bên giải quyết thông qua thương lượng, hoà giải. Trường hợp các tranh chấp không được giải quyết thông qua thương lượng hoà giải thì một trong các bên có thể đưa tranh chấp ra giải quyết tại Toà án có thẩm quyền theo quy định của pháp luật. Điều 8. Hiệu lực và số bản của Hợp đồng 8.1. Hợp đồng này chỉ có hiệu lực kể từ ngày ký. Mọi sửa đổi, bổ sung của Hợp đồng này phải được lập thành văn bản. Các tài liệu sửa đổi, bổ sung Hợp đồng là một phần không tách rời của Hợp đồng này. 8.2. Hợp đồng này không tách rời các điều kiện áp dụng với cổ đông góp vốn thành lập pháp nhân mới Trường Ngôi Nhà Nhỏ theo điều kiện mà Bên A đã công bố (hoặc thoả thuận với Bên B). 8.3 Hợp đồng này được lập thành 04 (bốn) bản, các bản có giá trị pháp lý ngang nhau, mỗi bên giữ hai (02) bản. BÊN A BÊN B 7
Bài 5.6. Tình huống 3: Thực hành kỹ năng soạn thảo hợp đồng có yếu tố nƣớc ngoài 1 Bài 5.7. Tình huống 4: Thực hành kỹ năng soạn thảo hợp đồng có yếu tố nƣớc ngoài 2 I. TÌNH HUỐNG 1 A. BỐI CẢNH: 1. Ông Nguyễn Lê và bà Trần Thị Lan hiện đang là chủ sở hữu nhà và quyền sử dụng đất hợp pháp của khu biệt thự J002 nằm trong khu biệt thự nhà nghỉ “The Ocean Villas – Danang Beach Resor” thuộc Dự án Khu Du Lịch Biển VinaCapital Đà Nẵng tọa lạc tại Sơn Trà Điện Ngọc, Phường Hòa Hải, Quận Ngũ Hành Sơn, Thành Phố Đà Nẵng. (Giấy Chứng nhận quyefn sở hữu nhà ở và quyền sử dụng đất ở số 0123576 do UBND TP Đà Nẵng cấp) 2. Khu biệt thự J002 là một trong số 50 biệt thự nằm trong khuôn viên Khu Du Lịch Biển VinaCapital Đà Nẵng tọa lạc tại Sơn Trà Điện Ngọc, Phường Hòa Hải, Quận Ngũ Hành Sơn, Thành Phố Đà Nẵng. Vận hành cả khu du lịch là Ban quản lý khu du lịch với các nội qui chung đã được thông qua bởi ban quản lý và các chủ sở hữu các căn biệt thự. 3. Khu biệt thự bao gồm 7 phòng nghỉ lớn và 3 phòng nghỉ nhỏ, bể bơi, phòng tập, phòng thư viện, khu bếp, sảnh, gara để xe có thể để được 3 xe 4 chỗ. Sức chứa của biệt thự là 15 người. 4. Sau khi bàn giao khu biệt thự được trang bị đầy đủ các trang thiết bị tương đương khách sạn 4 sao tiêu chuẩn quốc tế. 5. Ông Lê và bà Lan dự kiến sẽ cho công ty nước ngoài là một công ty đăng ký và có trụ sở chính tại Canada (đại diện là ông Nguyễn Văn An – Giám đốc chi nhánh công ty tại Hà Nội) thuê toàn bộ căn biệt thự trong vòng 2 năm để làm chỗ nghỉ ngơi cho các quan chức hoặc các cố vấn của công ty đến làm việc tại ViệtNam. 6. Tiền thuê được các bên thỏa thuận ban đầu là 10.000USD/tháng. Phí cho thuê được các bên trả 3 tháng 1 lần vào tháng đầu của kỳ hạn trả tiền thuê. Lãi suất chậm trả được tính lãi với mức lãi suất bằng 150% lãi suất tiền gửi tiết kiệm kỳ hạn 03 (ba) tháng Đồng Việt Nam do Ngân hàng TMCP Quân đội công bố vào ngày đến hạn thanh toán đối với khoản tiền Bên B còn phải thanh toán kể từ ngày đến hạn thanh toán cho đến khi Bên B thanh toán. 7. Bên Thuê đặt cọc để bảo đảm việc thực hiện hợp đồng là 30.000USD. Số tiền này được thanh toán cho bên thuê khi kết thúc hợp đồng sau khi đã trừ đi các chi phí mà Bên thuê phải trả liên quan đến việc sử dụng khu biệt thự. 8. Trong trường hợp có tranh chấp nếu các bên không tự giải quyết được thì sẽ giải quyết tại Trọng tài thương mại quốc tế Việt Nam. YÊU CẦU CỦA KHÁCH HÀNG: Anh/chị được chủ nhân của biệt thự là ông Lê và bà Lan tín nhiệm và yêu cầu soạn thảo hợp đồng cho thuê khu biệt thự J002 đối với công ty nước ngoài nêu trên. B. BÀI TẬP: Anh/chị hãy soạn thảo hợp đồng thuê biệt thự với các nội dung cơ bản trên sao cho có lợi nhất đối với ông Lê và bà Lan. 8
II. TÌNH HUỐNG 2 A. BỐI CẢNH Công ty Cổ phần APEC (gọi tắt là công ty APEC) là một công ty hoạt động trong lĩnh vực kinh doanh khách sạn, khu du lịch. Công ty APEC hiện đang là chủ đầu tư của công trình Khu du lịch biển Hòn Rơm, Mũi Né. Công ty APEC hiện đang ký hợp đồng thuê một công ty nước ngoài hoạt động trong lĩnh vực tư vấn đầu tư tài chính với mục đích giúp công ty APEC tìm kiếm các đối tác, khách hàng và các nhà đầu tư thực hiện được dự án như được miêu tả cụ thể tại điều 1 hợp đồng dưới đây. Ngày 19/9/2003 công ty APEC đã ký Thỏa thuận cơ bản về việc cung cấp dịch vụ tư vấn với công ty Mega Bussiness Consulting - một công ty của Nga. Sau khi nhận được Dự thảo hợp đồng do phía Nga soạn thảo, công ty APEC đề nghị luật sư xem xét và đưa ra ý kiến pháp lý đối với bản Thỏa thuận cơ bản về việc cung cấp dịch vụ tư vấn dưới đây. B. BÀI TẬP Anh/chị hãy nhận xét, đưa ra ý kiến đối với Dự thảo “Thỏa thuận cơ bản về việc cung cấp dịch vụ tư vấn” do công ty APEC cung cấp dưới đây 9
CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập - Tự do - Hạnh phúc THỎA THUẬN CƠ BẢN về việc CUNG CẤP DỊCH VỤ TƢ VẤN Số: /2013/HĐ Hôm nay, ngày 19 tháng 9 năm 2013, chúng tôi gồm có: BÊN YÊU CẦU DỊCH VỤ: CÔNG TY CỔ PHẦN APEC (Sau đây gọi tắt là Bên A) Người đại diện Ông Nguyễn Ngọc Sơn Chức vụ Tổng Giám đốc Địa chỉ: Khách sạn Hà Thành, Mỹ Hải, Phan Thiết, Bình Thuận Điện thoại: 068 3891 345 Fax: 068 3891678 BÊN THỰC HIỆN DỊCH VỤ MEGA BUSINESS CONSULTING LTD (Sau đây gọi tắt là bên B) Đại diện pháp nhân: Leibman Igor Aleskandrovich Chức vụ Tổng Giám đốc Trụ sở chính 850, Building 9A, Mashi Poruvaevoi, Moscow, 121078, Russian Federation Điện thoại +7499-6049139 Fax +7499-4069140 Lĩnh vực kinh doanh: Tư vấn đầu tư và tài chính Giấy CNĐKKD No.: 4500354011 Cấp tại: Cộng hòa Liên bang Nga Tài khoản tại: Ngân hàng Hồng Kông, Chi nhánh Wanchai, Hồng Kông Số Tài khoản: 640-013140-838 Xét rằng: Bên B là đơn vị có kinh nghiệm và chuyên môn trong lĩnh vực cung cấp dịch vụ tư vấn đầu tư và tài chính , bên A là đơn vị có nhu cầu được tư vấn trong việc lập dự án đầu tư, khai thác, xây dựng công trình Khu du lịch biển Hòn Rơm, Mũi Né. Các bên cùng thoả thuận ký kết Hợp đồng này với các điều khoản dưới đây: 10
Điều 1: Đối tƣợng hợp đồng, nội dung công việc Bên A yêu cầu và Bên B đồng ý thực hiện tư vấn cho Bên A trong suốt thời gian Bên A lập dự án, trực tiếp thực hiện dự án đầu tư, khai thác, xây dựng công trình Khu du lịch biển Hòn Rơm, Mũi Né. Các công việc cụ thể bao gồm: 1. Tổ chức các hội nghị, diễn đàn trao đổi, xúc tiến hợp tác đầu tư giữa Công ty APEC với các đối tác, khách hàng, 2. Tìm kiếm các chuyên gia nước ngoài tư vấn cho APEC lập dự án xây dựng công trình Khu du lịch biển Hòn Rơm, Mũi Né. 3. Tìm kiếm các nguồn vốn nước ngoài hoặc nhà đầu tư nước ngoài đầu tư cho dự án. 4. Cung cấp các cơ sở vật chất như văn phòng, nhà ở, phương tiện đi lại phục vụ cho các hoạt động của APEC ở nước ngoài. Các công việc cụ thể và các chi phí sẽ được đính kèm theo hợp đồng như bản phụ lục của hợp đồng và là một phần không tách rời của hợp đồng này. Điều 2: Thời gian thực hiện công việc Hợp đồng được thực hiện ngay sau khi các bên ký và kéo dài trong suốt thời gian Bên A thực hiện dự án nêu trên. Hợp đồng không chấm dứt trong bất kỳ trường hợp nào (kể cả kết thúc năm tài chính) trừ trường hợp có thỏa thuận của 2 bên hoặc vì lý do bất khả kháng, dự án bị đình chỉ hoặc chấm dứt khi theo qui định của pháp luật, có thỏa thuận của hai bên. Điều 3. Phí dịch vụ và thanh toán 3.1 Phí dịch vụ của cho việc cung cấp dịch vụ như được nêu trong điều 1 hợp đồng này sẽ được tính như sau: (i) Chi phí cụ thể cho từng công việc cụ thể sẽ do hai Bên thỏa thuận cụ thể tùy thuộc vào từng giai đoạn của dự án hoặc phí dịch vụ cụ thể sẽ được Bên B xác định và thông báo cho Bên A sau khi có kết quả của công việc tại điều 1. (ii) Mọi khoản thanh toán nêu tại mục (i) và (ii) nêu trên đều không bao gồm thuế VAT (iii) Trong trường hợp cần thiết phải họp mặt trực tiếp giữa các bên, hoặc làm việc trực tiếp với các chuyên gia nước ngoài tại các nước khác hoặc làm việc với các tổ chức, tập đoàn ở nước ngoài để thực hiện dự án, Bên A có trách nhiệm thanh toán mọi chi phí cho phương tiện đi lại. 3.2 Phí dịch vụ nêu trên sẽ được thanh toán như sau: (i) Bên A tạm ứng cho Bên B khoản tiền là 30.000,00 USD (Ba mươi nghìn Đô la Mỹ) đồng) ngay sau khi ký hợp đồng này hoặc ngay tại thời điểm bên B bắt đầu triển khai hợp đồng. (ii) Khoản thanh toán cuối cùng của phí dịch vụ sẽ được Bên A thanh toán cho Bên B sau khi trừ đi khoản tiền tạm ứng nêu tại điều (i) mục này. 3.3 Việc thanh toán có thể được thực hiện bằng tiền mặt hoặc việc chuyển khoản vào tài khoản ngân hàng của Bên B với các thông tin sau: Số tài khoản: 010007109987777 Mở tại Ngân hàng: CN Ngân hàng City Bank - Phòng giao dịch Hồ Gươm 11
Điều 4: Điều khoản bảo mật: Trong quá trình thực hiện hợp đồng Bên B có trách nhiệm không được phép sao chép, cung cấp một phần hay toàn bộ thông tin bảo mật của bên A cho bất kỳ bên thứ ba nào biết khi chưa có sự chấp thuận bằng văn bản của bên A – Bên có quyền sở hữu hoặc sử dụng đối với thông tin bảo mật bao gồm bí mật kinh doanh và tài sản sở hữu trí tuệ. Bí mật kinh doanh và tài sản sở hữu trí tuệ : được hiểu là các thông tin, tài liệu, ý tưởng kinh doanh … thể hiện hoặc lưu trữ dưới các dạng như : văn bản, file máy tính, thư điện tử, hình ảnh, mã code phần mềm tin học… mà bên A có được và thuộc quyền sở hữu hợp pháp của mình. Bí mật kinh doanh và tài sản sở hữu trí tuệ còn được hiểu và thực hiện theo qui định hiện hành của pháp luật Việt Nam và thông lệ Quốc tế (trong trường hợp pháp luật Việt Nam chưa có qui định). Điều 5: Quyền và nghĩa vụ của các bên 5.1 Quyền và nghĩa vụ của Bên A: 5.1.1 Quyền:  Đề xuất, yêu cầu Bên B thực hiện và thông báo về tiến độ thực hiện các công việc nêu tại Điều 1 Hợp đồng này;  Thụ hưởng kết quả từ việc thực hiện dịch vụ tư vấn pháp luật của Bên B. 5.1.2 Nghĩa vụ:  Đề xuất yêu cầu, cung cấp đầy đủ hồ sơ, tài liệu và các giấy tờ và các thông tin liên quan tới công việc nêu tại Điều 1 Hợp đồng này theo yêu cầu của Bên B, đồng thời chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của toàn bộ hồ sơ, giấy tờ đã cung cấp cho Bên B;  Phối hợp chặt chẽ với Bên B trong toàn bộ quá trình giải quyết vụ việc;  Thanh toán đúng, đầy đủ phí dịch vụ cho Bên B theo quy định tại Điều 3 Hợp đồng này. 5.2 Quyền và nghĩa vụ của bên B 5.2.1 Quyền:  Yêu cầu Bên A thanh toán đúng và đủ phí dịch vụ theo quy định tại Điều 3 Hợp đồng này.  Yêu cầu Bên A cung cấp đầy đủ hồ sơ và những thông tin cần thiết để thực hiện công việc nêu tại Điều 1 Hợp đồng này;  Từ chối yêu cầu không có trong thỏa thuận tại Điều 1 Hợp đồng này hoặc yêu cầu không phù hợp với quy định pháp luật của Bên A. 5.2.2 Nghĩa vụ:  Thực hiện các công việc nêu tại Điều 1 Hợp đồng này cho Bên A một cách nhanh chóng, chính xác đồng thời thông báo kịp thời cho Bên A những khó khăn, vướng mắc trong quá trình thực hiện dịch vụ để hai bên cùng tìm cách giải quyết để đảm bảo lợi ích tốt nhất cho Bên A; 12
 Có trách nhiệm bảo mật thông tin bí mật, bảo quản và bàn giao lại cho Bên A những tài liệu, giấy tờ đã nhận từ Bên A để thực hiện công việc khi hai bên thanh lý Hợp đồng trừ những tài liệu, giấy tờ đã nộp cho cơ quan nhà nước có thẩm quyền phục vụ cho yêu cầu công việc; Điều 6: Các trƣờng hợp chấm dứt hợp đồng Hợp đồng này đƣợc chấm dứt trong các trƣờng hợp sau:  Bên B hoàn thành công việc nêu tại Điều 1 Hợp đồng này;  Hai bên thỏa thuận chấm dứt Hợp đồng trước thời hạn. Trường hợp này, hai bên sẽ thỏa thuận về mức phí dịch vụ mà Bên A sẽ phải thanh toán trên cơ sở khối lượng công việc Bên B đã thực hiện.  Bên A cung cấp hồ sơ, tài liệu sai lệch dẫn đến việc Bên B không thể thực hiện được dịch vụ. Trường hợp này, Bên A không được hoàn lại phí dịch vụ đã thanh toán cho Bên B.  Trường hợp xảy ra sự kiện bất khả kháng, có thể kể đến và không giới hạn như: sự thay đổi chính sách, quy định của pháp luật về đầu tư nước ngoài dẫn đến việc Bên B không thể đảm bảo được kết quả thực hiện dịch vụ cho Bên A..Trường hợp này, hai bên sẽ thỏa thuận về mức phí dịch vụ mà Bên A sẽ phải thanh toán trên cơ sở khối lượng công việc Bên B đã thực hiện. Điều 7: Cam kết chung Hai bên chủ động thông báo cho nhau về tiến độ thực hiện Hợp đồng. Trong quá trình thực hiện Hợp đồng, nếu có vấn đề phát sinh ảnh hưởng đến tiến độ hoặc việc thực hiện Hợp đồng thì các bên phải kịp thời thông báo cho nhau biết để cùng bàn bạc giải quyết trên cơ sở hợp tác, bình đẳng, tôn trọng lẫn nhau. Nếu tranh chấp phát sinh mà hai bên không giải quyết được bằng con đường thương lượng, hòa giải thì một trong hai bên có quyền đưa tranh chấp đó ra Toà án có thẩm quyền giải quyết theo quy định của pháp luật. Hợp đồng này có hiệu lực kể từ ngày hai bên ký kết. Hợp đồng này được soạn thảo bằng tiếng Việt và tiếng Anh, được lập thành 04 bản gốc, 2 bản tiếng Anh, 2 bản Tiếng Việt, gồm 04 trang, có giá trị pháp lý như nhau, mỗi bên giữ 02 bản để thực hiện. Hai bên đã đọc kỹ, hiểu rõ các điều khoản nêu trên và xác nhận sự nhất trí của mình bằng việc ký kết Hợp đồng này. ĐẠI DIỆN BÊN A ĐẠI DIỆN BÊN B 13